Hermeneutica jurídica

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Temario básico de Hermeneutica Jurídica
Marcela Velasco
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Marcela Velasco
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Question Answer
Indeterminaciones que plantea Kelsen. Explíquelas. -Indeterminación intencional -Indeterminación no intencionada
¿De que corriente es Alf Ross? Realismo juridico
Mientras que para el positivismo el derecho esta en la norma, para el realismo esta en .... Los tribunales, los fallos judiciales o en lo que dicta el juez
Creen en una única respuesta correcta? -Positivismo normativista -positivismo formalista -Realismo -Positivismo normativista: Hay un marco de posibilidades de respuestas correctas -positivismo formalista: Hay una única respuesta correcta -Realismo: No hay una sola respuesta correcta
Para el realismo, ¿Qué es la norma jurídica? -Solo es un dato, algo mas para considerar, pero no lo es todo. La respuesta esta en los aspectos sociológicos. -Las predicciones de las decisiones de los tribunales
¿Qué significa el derecho vigente para los realistas? -Derecho eficaz -Derecho como una institución (cosa que no son otros ordenes, como el moral¿)
¿Qué es el derecho para el realismo? La verdad es una pregunta muy amplia, pero podríamos empezar diciendo que para el realismo el derecho es una experiencia.
¿Qué son los precedentes? Un ejemplo anterior de como se actuo en casos similares
¿Cuáles son las predicciones de las decisiones de un fallo? En el realismo son: -Norma -Doctrina
El lenguaje y por lo tanto el derecho son inevitablemente... Vagos y ambiguos
El significado de las palabras no es aislado ¿de que depende? Según Ross... -Contexto (lingüística o reglas semánticas) -Situación (circunstancias fácticas) -Expresión (que delata la frase)
¿Qué es la interpretación? Un concepto muy amplio, pero podemos decir que es asignarle un significado a un objeto o fenómeno
¿Cuáles son los problemas sintácticos en la interpretación que expone Ross? -Signos de puntuación -Adjetivos...
¿Cuáles son los problemas lógicos de la interpretación que expone Ross? -Redundancias (varias normas castigan la misma acción) -Inconsistencias (contradicción entre normas) -Presuposiciones (presunciones incorrectas)
¿Cuáles son los problemas de interpretación que propone Ross? -Sintácticos -Lógicos -Semánticos
¿Los factores externos afectan a la decisión judicial? -positivismo -Realismo -CLS -No debería afectar -Lo hacen -Definitivamente lo hacen
Para Kelsen ¿La interpretación es un acto de voluntad o conocimiento? Voluntad
Para el realismo la interpretación es: -Voluntaria -Decisionaria -De conocimiento Decisionaria
¿Cuáles son los tipos de interpretación? Ross Él dice que esta diferencia es insostenible: -Interpretación Objetiva (significados del texto) -Interpretación subjetiva (intención del autor) Él nombra: -Interpretación por referencia (referencia correspondiente a la expresion) -Interpretación por significado (significado de la expresión)
Según el realismo ¿Cuáles son los 2 factores que influencian el papel del juez? -Deber formal: debe cumplir con el imperio de la ley -Conciencia material: su concepto de justicia
¿Los jueces crean leyes? -Positivismo, Kelsen -Realismo, Ross Kelsen: NO Ross: Obvi, los jueces crean el derecho mor, inventan l ley
¿Qué son los factores pragmáticos de la interpretación? Ross Forman parte de la interpretación, pero no están en la lingüística sino en el contexto situacional
¿Para el realismo existe el tenor literal de la ley? Wey super no, toda su teoría se basa en que la literalidad de la ley y su aplicación como un silogismo es imposible
Según el realismo: ¿Cuál es el proceso para llegar a un fallo fallo? Tomas una decisión -> la respaldas. Puede ser una respuesta mucho mas larga, pero en esencia es esta.
¿Cuáles son los tipos de problemas sintácticos? Ross Pista: son 4 a. Frases adjetivales b. El problema de si los adjetivos y las frases adjetivales califican dos o mas palabras c. Pronombres demostrativos y relativos d. Frases de modificación, excepción o condición
¿Cuáles son los tipos de problemas lógicos? - Total-Total - Total - Parcial -Parcial - Parcial
¿Cuáles son los tipos de intenciones pragmáticas? Ross -Especificadora -Restrictiva -Extensiva
¿Quien es el representante del positivismo metodologico? Hart
¿Cuál es la critica de Hart para el formalismo jurídico? Niega la relacion entre moral y derecho. No podemos simplemente descartarla, y por ello él no olvida la diferenciacion entre el derecho que es y el derecho que debe ser. congelsa al drecho y no lo deja evolucionar.
¿Hart es analitico o hermeneutico? Analitico
¿Cuales son los tipos de normas que establece Hart? -Normas primarias: establecen derchos, facultades y obligaciones -Normas secundarias: Se aseguran que las normas primarias se cumplan (Adjudicación, reconocimiento y cambio)
Despues de Hart se dividen los positivistas en 2 posturas alrededor de la moral ¿cuales son esas posturas? -Positivistas excluyentes -Positivistas incluyentes Excluyen o incluyen la importancia de la moralidad
¿La teoria de hart esta en el ser o en el deber ser del derecho? Esta en el ser, en el derecho como prctica social
¿Cuales son las dos formas en las que se muestran las regulaciones juridicas? -Legislacion -Jurisprudencia Ambas tienen textura abierta
¿Qué es la textura abierta? Indeterminación
¿La textura abierta es mala? No necesariamente, sin estas indeterminaciones el derecho no podria mejorarse e ir evolucionando
Defina casos fáciles y casos difíciles Los casos faciles estan en el nucleo duro de la regulacion, mientras que los dificiles estan en la zona de penumbra
¿Cuál es la diferencia entre estándar y regla? -Estándar: Tiene una textura abierta que es aceptada por el legislador -Regla: Evita la ineficacia de los estándares
De un ejemplo de un acto locucionario y uno de un acto ilocucionario "Ingrid dijo que nos entregaría las notas rapido" - locucionario "Ingrid se comprometio a entregar las notas rapido" - ilocucionario bonus: Nadie en el curso le creyó - acto perlocucionario
¿Cual es la critica de Hart al realismo (escepticismo hacia las reglas)? Los jueces no pueden crear derecho, se deben regir por ciertas normas
¿Cuáles son las variedades de escepticismo de las reglas? -Ecxtremo: Los jueces crean el derecho. lo que les da autoridad son las reglas, por eso a Hart le parece descabellado -Moderado: dicen que las reglas son fuentes del derecho. No le parece a Hart porque las reglas no son solo intuiciones sino patrones de justicia.
Desde Hart ¿Un juez puede fallar? claro k ci. Empero, esto no significa que por ello el sistema njudicial no funciones, es propenso a cometer errores en bse a su propia naturaleza humana.
Desde los realistas ¿El juez se puede equivocar? Noup, si el derecho es lo que diga el juez, pues él tendrá la ultima palabra y esta sera automaticamente correcta.
¿Hart cree en la unica respuesta correcta? Nonas, él cree que eso es un idealismo
Desde Hart ¿Las normas jurídicas son predicciones? nou nou nou, empezando porque ese es un postulado del realismo, corrientre que él critica. Argumenta que las normas sirven para mas cosas que para predeir un fallo
¿Dworkin es analítico o hermenéutico? El pana Dworkin es hermenéutico
¿Qué opina Hart sobre el realismo? Piensa que están equivocados. Ellos confunden el hecho de que los jueces tienen la ultima palabra con su infalibilidad
¿Cómo ve Dworkin el derecho? Como una practica social poseedora de principios
¿De quien es y que significa la metáfora del derecho como una novela en cadena? Es de Dworkin y simboliza el proceso de construcción del derecho, un proceso donde varios autores ayudan a su evolución
¿Quiénes son los creadores del derecho según Dworkin? Los estudiosos y practicantes del derecho
Como metaforiza Dworkin la unidad de valor? Es un árbol, donde el tronco es la ética y las ramas son la moralidad política
¿Dworkin cree en las respuestas correctas? Si, se puede llegar a una respuesta correcta desde la mejor luz moral, en los juicios morales
¿Cuáles son las etapas de la interpretación según Dworkin? Expliquelas Pre interpretativa: Lo que trae el interprete antes de interpretar Interpretativa: El interprete ve su practica, sus valores, identifica teorias, valores.... Post-interpretativa: Una vez identificada los elementos, esocge una teoria, la afina y presenta su mejor cara
¿Cuáles son los escepticismos que expone Dworkin? -Escepticismo interno: Se niegan juicios interpretativos con otros juicios interpretativos -Escepticismo externo: Niega las posibilidaes de respuestas correctas - insostenible
¿Que es incertidumbre? Dworkin No saber que es la verdad. Por ello es diferente a la indeterminación
¿Cual es el objetivo de la interpretacion segun Dworkin? El derecho se interpreta desde la moralidaad de los individuos, desde la mejor luz moral
¿Por que Dworkin critica al positivismo y a Hart? Los critica porque considera que son insuficientes, es especial porque no tienen en cuanta los principios juridicos. El positivismo no considera la practica social
¿Qué es un juez Hércules? Aquel que llega a la mejor interpretacion
¿Cual es la diferencia entre principio y regla? Dworkin Principio: Se aplica de manera ponderada Regla: Se aplica o no
¿Qué es la carta del triunfo? Dworkin Son los derechos, la carta de la victoria para que se les respete.
¿Cuáles son los tipos de desacuerdos según Dworkin? -Desacuerdo no autentico: Por linguistica -Desacuerdo autentico: Por interpretaciones
¿Cuál es la diferencia entre el realismo y los CLS? Los CLS son mas fuertes y tienen una agenda politica mas amplia
¿Que critica de Hart y Dworkin los CLS? Son legitimadores del status quo -La imparcialidad del positivismo es imposible -No hay una respuesta correcta
¿Qué buscan los CLS? -Combatir las jerarquías de poder dominante -Retar al status quo
¿A que filosofo y filosofía siguen los CLS? A Nietzsche y su filosofia de la sospecha
¿Qué es el derecho para los CLS? ES POLITICA Es una representacion de ideologias y poder
¿Qué es la lógica de suplemento? CLS Es una herramienta de análisis critico para identificar intereses particulares. Primero identifica los intereses que se benefician supuestamente neutrales y luego plantea preguntas desde una ideología contraria
¿Qué tipo de derecho quieren los CLS? Creen en un derecho alternativo para los dominados
¿Quien es el mayor representnte de los CLS? El mister Duncan Kennedy
¿Qué buscan demostrar los CLS? Que en los fallos judiciales hay incidencias de las ideologías
¿Que es una ideologia? CLS Discursos de intereses. Es el genesis del discurso juridico
Segun Kenedy cuales son los tipos de argumentos -Deductivos -No deductivos
¿Cual es la metofora que mejor ayuda a entender la vision de los CLS sobre los jueces? Son artesanos
Que opinan los CLS sobre los casos fáciles y difíciles No los creen posibles, ellos creen que desde el primer momento ya pueden decidir. Reiteramos, la neutralidad para ellos no existe
¿Cuál es la relacion entre el garantismo y el uso alternativo? El garantismo fue una evolución del uso alternativo, podría decirse que fue su adaptación a los cambios sociales que presenciaban
¿Cómo surge el uso alternativo del derecho? Nace en Italia, como una sociedad de jueces que pretendían buscar la igualdad y los derechos de los oprimidos
¿Cómo ven la jurídica y el derecho los jueces del uso alternativo del derecho? La juridica es un campo de lucha para conseguir sus ideales. El derecho es un arma de lucha
¿Cómo fue la transición del uso alternativo al garantismo? -Democracia en Italia cambia los antiguos escenarios -Desacuerdos y discusiones entre los miembros -Enfrentamientos con los partidos politicos socialistas -Realidades conflictivas novedosas -Cambian a la instrumentalizacion de la politica al derecho
Nombra una cosa en la que esten de acuerdo garantismo y UAD ambos creen en la indeterminacion del derecho Garantismo: a favor de la consolidacion de las instituciones liberales UAD: a favor de los menos favorecidos
Define: -Lengua -Símbolo -Signo -Lengua: sistema de símbolos que sirven a la comunicación -Símbolo: Signo artificial -Signo: fenomeno relacionable con otro
¿Cuáles son los tipos de lenguaje? -Lenguaje natural -Lenguaje artificial (lenguaje técnico, lenguaje formal)
Nombre y explique las partes de la semiótica -sintaxis: Gramática -Semántica: Significado -Pragmática: discurso
¿Qué tienen de parecido el lenguaje y los juegos? No puedes definirlos a todos, pero existe un "aire de familia"
Defina: -Semiótica -Lingüística -Semiótica: Estudia los elementos representativos del proceso de comunicación -Lingüística: Estudia las lenguas naturales, es parte de la semiotica
Defina al Habla Acto que pone en practica a la lengua
¿Cuáles son los niveles del lenguaje? explíquelos Lenguaje: Lenguaje objeto, palabras que hablan sobre cosas Metalenguaje: palabras que hablan sobre palabras
El estudio de la lengua acepta dos enfoque, ¿Cuales? Diacrónico: Dinámico - tiene en cuenta su evolución Sincrónico: Estático - estudia solo una fracción de él en la historia
¿En que consistió el giro lingüístico? La linguistica se dedico a estudiar la pragmatica
Segun el segundo wittgenstein, ¿Qué es lo mas importante para la asignación de significado? El uso que hacemos de los instrumentos, es decir, las palabras, los conceptos... Y las acciones que acompañan la pronunciación
Desde wittgenstein, ¿las reglas del lenguaje siempre se sigen? si bien estos reglamentos nos permiten preveer y entender el comportamiento linguistico, estas no estan bien definidas, y es esa pequeña libertad lo que permite la evolucion del lenguaje
¿Cuál es la diferencia entre realizativos explícitos e implícitos? Los explícitos traen el verbo, los implícitos no
¿Cuales son los actos de habla que propone Austin? Definalos -Acto Locucionario: Mero decir -Acto ilucucionario: Aquello que hemos hecho al decir -Acto perlocucionario: Lo que ha causado ek acto locucionario o ilucocionario
¿Cuáles son las fases de un acto locucionario? Definalos -Fonético: decir sonidos -Factico: decoir sonidos pertenecientes a un lexico -Retico: Decir sonidos pertenecientes a un lexico con sentido
¿Qué opina Searle de las reglas en el lenguaje? Hablar un lenguaje para él es realizar una actividad regida por reglas y regulaciones
¿Cuáles son los tipos de reglas que propone Searle? -Reglas constitutivas - son las importantes para el lenguaje: constituye actividades que dependen de las reglas para existir -Reglas regulativas: regulan una actividad preexistente
¿Cual es la critica de Searle a Austin? -No todos los verbos son actos, no hay un principio de clasificación consistente
¿Cuáles son los criterios que propone Searle para clasificar los actos eleccionarios? -Pretencion -Direccion de ajuste -Estado psicologico
¿Cual es el objeto de estudio de la F analitica y de la hermeneutica? F.A.: Norma Prescriptica F.H.: Discurso, el derecho es una praxis social
¿Que opina la FA Y la FH de que exista algo antes de la interpretacion? FA: el enunciado va antes de la interpretacion, ella le atribuye significado FH: te va a mandar a la mrda, no existe nada antres de la interpretacion, el derecho mismo es una practica interpretativa
De donde consideraba Grice que salía el significado de las proferecias? De la intención y acción del hablante
Los CLS, son un movimiento moderno o posmoderno? Posmoderno y critico
En el ámbito jurídico cuales serian ejemplos de: -Metalenguajes prescriptivos -Metalenguajes descriptivos -Metalenguajes prescriptivos: Legislación. Normas que hablan sobre normas -Metalenguajes descriptivos: Doctrina. hablar y describir la norma
Dentro de la semántica hay dos maneras en las que puedes asignar significados, cuales? Defínalos -Denotación: Ejemplificar -Connotación: Definir
Wittgenstein compara los fenomenos linguisticos con juegos, por qué? Igual que en los juegos, esos fenomenos tienen un "aire de familia", asi como es imposible encasillarlos a todos en una sola definición
¿Por que la hermeneutica tiene un pensamiento antipositivista? Porque rechazan la idea en que hay una división entre la realidad y la interpretación, la realidad se construye por la interpretacion
Según Atienza, ¿La F. hermeneutica y la F. Analítica son contrarias? No, por el contrario, se complementan
¿En la hermeneutica existe metalenguaje? Noup, funciona con el circulo hermenéutico
¿Cual es la opinion de kelsen sobre la etica en el Derecho? él es un escéptico de la etica. No se puede llegar a la verdad a través de ella, el derecho debe desligarse de ella
¿Cuáles son los tipos de interpretación según Kelsen? Definalos I. Autentica: Realizada por operadores juridicos I no autentcia: Realizada por todos los demas
Vamos a jugar al ahorcado con Kelsen: "encontrar lagunas es un acto de ..." - - - - - - - - - - - - - - INTERPRETACIÓN (Recordemos que para Kelsen las lagunas no existen)
¿Cuál es la diferencia entre el realismo estadounidense y el escandinavo? El realismo estadounidense dice que la norma se pasa por alto, el escandinavo no lo ve asi, si bien la norma no lo es todo para el fallo judicial no se tiene que ignorar asi por asi
¿Cuál es la forma del argumento deductivo o silogismo? Si P entonces Q
¿Cuáles son las partes de la justificación interna? Premisa mayor o normativa Premisa menor o factica Conclusión
¿Como surgen los casos dificiles desde MacCormick? Desde la indeterminacion en la premisa mayor, en la menor o en ambas
Macormick: ¿Cuales son los problemas de la premisa mayor? Definalos De relevancia (No existe una norma aplicable al caso o si existe no se sabe si esta vigente) De interpretacion (hay dudas en la interpretacion de una norma aplicable al caso)
MacCormick: ¿Cuales son los problemas de la premisa menor? Definalos De prueba: Dificultades para constatar los hechos del caso De calificacion: Dificultades para calificar a los hechos en algun antecedente o norma
Para los casos dificiles en Maccormick como se realiza su justificacion (4 pilares) 1. Universalidad: actuar similar para casos similares 2.Coherencia: Las normas del caso deben reflejar los principios del sistema juridico. Los hechos a tener en cuenta deben corresponderse con los hechos probados 3. Consistencia: Las normas y hechos para el fallo no deben contradecir a las normas del ordenamiento o a los hechos comprobados 4.Aceptabilidad de consecuencias: Si hay dudas se consideran las consecuencias del fallo en la sociedad
¿Qué es el razonamiento jurídico para Maccormick? Una version altamente institucionalizada y formalizada del razonamiento moral
¿Qué es el derecho para Dworkin? Es una práctica social poseedora de principios e interpretativa
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