Contratos de distribución

Contratos de distribución

1. Agencia mercantil

   • Definición
     • Es un contrato en virtud del cual, una parte llamada agenciado o empresario encarga a otra denominada agente, promover y explotar de forma independiente y estable, un negocio determinado en un territorio prefijado (Art. 1317 C.co)
       • Función económica
         • Permite la construcción de una red de distribución y comercialización de bienes y servicios
       • Características
         • - Bilateral: las partes se obligan recíprocamente; es oneroso, en la medida en que las dos partes reciben una utilidad; es exclusivamente mercantil; es consensual, el registro es solo para efectos de oponibilidad pero no de existencia (Art. 1320 C.co) . Permite que el agenciado le imparta instrucciones al agente. Los productos deben ser del empresario
           • Las instrucciones pueden ser cláusulas accidentales del contratos. Si son abiertas, se encarga que se ejecuten actividades necesarias para la promoción y explotación, pero se pierde la verificación es como un cheque en blanco
       • Elementos esenciales
         • 1. Encargo de promover o explotar: Aquí, el agente siempre debe promover, y alternativamente explotar
           • Promoción: Conseguir clientela y conquistar el mercado, es decir promoción activa.
           • Explotación: La venta para conquistar un territorio (Si solo explota no es agencia)
           • 2. Independencia: La relación es de colaboración (se da por medio del contrato) y no se subordinación , el agente debe ser independiente
             • 3. Estabilidad: Las actuaciones deben ser prolongadas
               • 4. Área geográfica: Se debió establecer un territorio
                 • 5. Actuar por cuenta y riesgo del agenciado: Las utilidades, costos y riesgos están a cargo del agenciado
                   • 6. Remunerado: El agente tiene derecho a una remuneración por la ejecución del encargo de promoción. (Se sujeta a los dispuesto por las partes, en caso de que no se estipule, se recurre al mandato comercial)
                     • 7. Deben ser comerciantes; el agente es una persona natural o juridica que se ocupa profesionalmente de una actividad comercial
                       • El agente comercial debe ser un experto, un conocedor a fondo del mercado y esto es lo que lo lleva al agenciado a buscar sus negocios
                 • HAY DOS POSTURAS: Una que manifiesta que no es necesario decirlo, porque a falta de estipulación se entiende que es todo el territorio nacional, pero Rene considera que si debe haber una señalización
       • Obligaciones de las partes
         • Del agente: Promover los negocios del agenciado y seguir las instrucciones que imparta el agenciado para el encargo de promoción. Este tiene los riegos de la infraestructura para la promoción.
           • Del agenciado: Pagar la remuneración al agente y dar las instrucciones de como quiere que se realice la promoción. Los riesgos de colocación de los bienes y mercancias
       • Prestación e indemnización a la terminación del contrato (Art. 1324 C.co)
         • Cesantía comercial: Es un prestación por medio de la cual se busca retribuir al agente por sus esfuerzos realizados , este tendra derecho a esta incluso cuando el contrato a terminado por su culpa.
           • Crítica: La renuncia a la cesantía comercial no se puede debido a que es un derecho personal
           • Indemnización equitativa: Cuando el agenciado termine unilateralmente el contrato sibn justa causa deberá al agente la indemnización equitativa. NUNCA SE RENUNCIA
           • Se puede pagar de forma anticipada por em empresario durante la vigencia del contrato mercantil
       • Exclusividad (Art. 1318 y 1319 C.co)
         • En favor del agente: Salvo pacto en contrario, el empresario no podrá servirse de varios agentes en un determinado territorio. Es natural
           • En favor del agenciado: Se puede prohibir al agente trabaje con otros empresarios. Debe ser expresa (Accidental)
           • La exclusiva debe tener limites, no puede exceder de 10 años, de lo contrario la cláusula sera nula
       • Agencia de hecho
         • Cuando un comerciante, sin haber recibido un encargo para la conquista de un mercado para unos determinados productos o marcas, emprende de forma autónoma la tarea de promocionarlos y acreditarlos consiguiente el fin propuesto
           • Aquí, solo puede una persona el agente de hecho, no puede ser varios distribuidores
             • No aplica la remuneración
               • De conformidad con el articulo 1327 C.co, le aplican las normas que son para la agencia mercantil, por consiguiente, aplica cesantía comercial e indemnización
       • NO COEXISTE CON EL CONTRATO DE DISTRIBUCIÓN Y ES INCOMPATIBLE CON LA FRANQUICIA
         • No coexiste con distribución porque no tiene sentido que la persona a la que le encargo que promocione, venda mi producto y al mismo tiempo sea un competidor en la misma zona
           • El agente puede pactar a través de una cláusula accidental con el agenciado, la reventa de productos en un territorio diferente al demarcado por el agenciado
             • Si un agente empieza a revender (como distribuidor) en la misma zona donde representa al agenciado, se volverá competidor del agenciado. Esto generaría canibalización de ventas y confusión en los riesgos y remuneraciones
         • Coexiste con el contrato de suministro para la distribución
           • Donde el agenciado se pueda volver el proveedor de algunos productos para el agente, para que este ultimo los revenda. Pero el objeto sigue siendo la promoción o explotación, pero adicionalmente comprar en masa ciertos productos que el agenciado me puede proveer
             • Coexisten porque si el contrato fuera solo revender los productos que me proveen, no sería agencia, sino solo suministro para la distribución.
       • También permite la fabricación y distribución en nombre del agente
       • El distribuidor se debe entender como enviar de un lugar a otro. El fabricante no se debe confundir con franquicia, en la medida en que peude ser solo para embotellar
       • Si el producto genera un daño, hay solidaridad legal, puedo demandar tanto al agente como al agenciado

2. Suministro

   • Definición
     • Contrato en virtud del cual una parte llamada proveedor se obliga para con otra llamada suministrado o consumidor, a cumplir prestaciones periódicas o continuas de cosas o servicios de manera independiente, a cambio de una contraprestación (Art. 968 C.co)
       • Característica
         • Es un contrato típico; esta en el código de comercio; bilateral; reciprocidad en la obligaciones; conmutativo , se mira como un equilibrio entre lo que debe hacer cada parte; de tracto sucesivo; es consensual;
       • Elementos esenciales
         • 1. Bienes o servicios suministrados por el proveedor al consumidor; se debe mirar la cuantía acorde con el articulo 969 C.co
           • 2. Precio (Art. 970 C.co): Admite que este sea indeterminado
             • 3. Actuación por cuenta y riesgo propio: El suministrado responde por los gastos, costos y riesgos derivados de la ejecución del contrato y demás contratos que celebre en virtud de los bienes y servicios suministrados
               • 4. Independencia: No hay subordinación no hay coordinación solo en suministro por distribución
                 • 5. Estabilidad: Debe ser una relación duradera
             • En muchas ocasiones el proveedor no le cobra al suministrado, sino que le pide que le permita hacer publicidad con su producto, entonces la publicidad puede ser una forma de pago
       • Obligaciones de las partes
         • Proveedor: Proveer al suministrado los bienes o servicios acordados en la tomar y tiempo pactados
           • Suministrado: Pagar el precio por los bienes o servicios, la utilidad del suministrado es lo que se gana por el precio de colocación, revisar la calidad del bien
       • Función económica
         • Permite la organización empresarial de ambas partes, proveedor y suministrado.
       • Exclusividad
         • Sentencia C-539-2007: Será una actuación desleal cuando hay una intención de restringir el acceso de los consumidores al mercado o la monopolización. '
           • No toda cláusula es desleal, depende de los efectos económicos
             • El abuso del proveedor: Cuando imponga precios o condiciones de tal naturaleza que el suministrado se vea en la imposibilidad de adquirir la mercancía objeto del suministro, ya que le sera demasiado gravoso adquirirla del proveedor, y no podra adquirirla de otra empresa porque se le prohíbe precisamente el pacto de exclusividad.
               • El abuso del suministrado: Cuando habiéndose dejado a su arbitrio cantidad que pueda adquirir, prescinda de sus adquisiciones impidiendo al mismo tiempo, en razón del pacto de exclusividad, que otros realicen las mismas compras.
                 • Que a través de la misma el mercado se concentre en un solo suministrado , en dado caso que será desleal.
                   • Puedo demandar el contrato por objeto ilícito, este se puede da runa vez se tenga la sentencia de deslealtad.
                   • Que la cláusula de exclusividad sea desleal no implica que el contrato sea invalido
       • Terminación (Art. 977 C.co)
         • Si es a término indefinido debe haber un preaviso prudencial - -
           • Si vencido el contrato se siguen ejecutando prestaciones se entenderá que hay una renovación del suministro
         • La terminación genera la liquidación del contrato, y es esta donde cruzamos cuentas, hago un acta de liquidación o transacción donde las partes establecen que hasta ahi llegaron y que están a paz y salvo.
       • Incumplimiento (Art. 973 C.co)
         • Si hay incumplimiento se habilita para dar por terminado el contrato. El incumplimiento debe ser calificado.
           • Cuando genera perjuicios a la parte cumplida debe probarlos
             • Si hace que se rompa la confianza, la parte cumplída debe probarlo
   • Suministro para la distribución
     • Cuando el suministrado no adquiere el bien para si mismo, sino para revenderlo, se compra de forma reiterada, uniforme y continua. Acá debe entenderse la independencia como coordinación e instrucción entre las partes.
       • Cuando a través de la distribución se configura un suministro, cuando en el contrato de distribución se fijan entregas periódicas, continuas, y cuando el agente fabricante le indica al distribuidor como y que hacer con el producto
         • Hay ordenes de como revender
   • Diferencia con la compraventa: El suministro es de tracto sucesivo, mientras la compraventa es de ejecución instantánea
     • Cuando el consumidor o el suministrador es también el consumidor final, aplica la ley 1480 de protección al consumidor
   • Suministro de cosas
     • Muebles o inmuebles
   • Suministro de servicios
     • Agua-Luz (Debe ser un empresa organizada)
   • Plazo (Art. 972 C.co)
     • Cuando ha sido pactado por las partes no se puede modificar por la voluntad de solo una. Si se deja a cargo de una de las partes, esta debera dar un preaviso prudencial a la otra de la fecha en que debe cumplirse la correspondiente prestación.
   • Pago del precio (Art. 971 C.co)
     • Si es periódico, es decir intervalos, debe pagarse contra entrega. Si es continuo de acuerdo con la costumbre, aunque se puede pagar anticipado
   • Pacto de preferencia (Art. 974 C.co): Quien otorga la preferencia no se obliga a celebrar un contrato de suministro en el futuro, sino que en el evento de que decida contratar se obliga a preferir al suministrado o al proveedor (1año)
     • Se puede combinar con un derecho exclusivo de distribución, no podrá exceder de 11 años.
   • Cláusulas de no competencia deben tener un limite de tiempo, cantidad de sujetos, etc. Entre mas limitada la cláusula mas se le permite a las partes pactarlas, porque el efecto anticompetitivo se vuelve menos restrictivo.
   • El pago de factura al proveedor no puede exceder de 45 dias

3. Franquicia (Atípico)

   • Definición
     • Esa un contrato en virtud del cual, una persona llamada franquicia te otorga a otra persona, natural o juridica, llamada franquiciado el derecho.a la distribución comercial y explotación de un producto o servicio bajo su nombre, marcar , logo , secreto empresarial, recibiendo como contraprestación el derecho de entrada y las regalías. Esto lo hace el franquiciado de forma independiente
       • Obligaciones de las partes
         • Franquiciante:Debe haber consolidado con exito un negocio durante un tiempo determinado . Tener derecho legal sobre el nombre comercial, marca y otros elementos distintivos de identificación de su red.Proporcionar información, asistencia comercial o técnica a todos sus franquiciados. Transmisión del Know how
           • Franquiciado: Pagar la remuneración al franquiciante. Trabajar con esfuerzo y dedicación en su empresa de franquicia. Dar periódicamente información financiera y contable. Permitir a su franquiciante o representantes el libre ingreso al local. No revelar a terceros el know how
       • Elementos esenciales
         • 1. Transferencia del Know how, es el saber hacer y constituye las habilidades y conocimientos técnicos en conjunto, es lo que hace que la cadena de negocio sea exitosa
           • 2. Licencia de uso o de marca : el franquiciante debe otorgarle permiso al franquiciado para que utilice todos los signos distintivos que distinguen al negocio sustancialmente
             • 3. Actuar por cuenta propia: el franquiciado actúa por cuenta propia asumiendo los riesgos y las afectaciones patrimoniales
               • 4. Territorio: Es decir donde se va a reproducir la franquicia y no puede ser cualquier lugar sino donde pueda ser explotada.
                 • 5. Remuneración: Se compone de dos partes: en primer lugar, un derecho de entrada para pertenecer a la red de distribución y regalías, que es una remuneración periódica del franquiciado al franquiciante
   • Caracteristicas
     • Es atípico , porque no tiene una regulación; es bilateral porque hay reciprocidad en las obligaciones; es oneroso; de tracto sucesivo; consensual ; intuito personae es decir que el franquiciante se asegura de la calidad y capacidad económica de experiencia para explotar la franquicia
   • Función económica:
     • Es reproducir un modelo de negocio exitoso en el mercado
   • Deber de confidencialidad
     • Es un elemento natural salvo pacto en contrario
   • Exclusividad
     • Es un elemento accidental
   • Terminación
     • Por mutuo acuerdo, por vencimiento del término pactado
   • Incumplimiento
     • El franquiciado debe devolver al franquiciante los elementos materiales e inmateriales (know how, patentes, etc)
   • El KNOW HOW no puede ser patentado
   • Clases de franquicia
     • Industrial o producción : Se celebra entre industriales para que el franquiciado realice procesos del franquiciante
       • Distribución: El franquiciante establece su red de comercialización a través de sus franquiciados quienes no realizan actividad fabril
         • Servicios: El franquiciado reproduce el negocio del franquiciante consistente en la provision de uno o mas servicios del mercado
           • Máster: El franquiciante celebra un acuerdo con un empresario de otro país, otorgándole un doble carácter, puede el franquiciado contratar con terceros para el otorgamiento de subfranquicias
             • Corner o concesión de espacios: El franquiciante cede espacio físico es su establecimiento acreditado a otros empresarios para que exhiban y vendan sus productos aprovechando la infraestructura y la organización administrativa

4. Distribución

   • Definición
     • Contrato en virtud del cual hay una compra para la reventa de productos
       • Caracteristicas
         • Es bilateral, oneroso, conmutativo y ejecución instantánea
       • Elementos esenciales
         • 1. Ocasional: Debe ser de manera ocasional, si es estable es suministro
           • 2. Independencia
             • 3. Cantidad t y el precio es igual que en el suministro
             • El comercializador es independiente salvo en los temas de producto defectuoso, donde hay solidaridad con terceros
       • Función económica
         • Permite la organizacion empresarial efectiva para las partes
       • Exclusividad
         • Es accidental, no se actúa en nombre del fabricante pero si hay responsabilidad que involucra al proveedor y al fabricante con terceros
   • Obligaciones de las partes
     • Proveedor: Proveer
       • Consumidor: Recibir y pagar el precio

5. Concesión mercantil

   • Definición
     • Una parte denominada concedente autoriza a que otra denominada concesionario, para que de manera independiente y estable, explote bienes o servicios posicionados gracias al prestigio que tienen, por su propia cuenta y riesgo, bajo el control de concedente, en un determinado territorio, por un tiempo definido o no
       • Elementos esenciales
         • 1. Autorización para la explotación : el concedente permite al concesionario realizar actividades para su beneficio económico como la comercialización de productos bajo su marca- Venta. Incluye el uso de logos y nombre del concedente
           • Explotación: Conquista de un nuevo territorio mercantil a través de la reventa de productos. El concesionario compra los productos y los revende con autorización del concedente
           • 2. Por cuenta y riesgo del concesionario: Es el concesionario quien asume los efectos jurídicos y económicos de la explotacion . Asume el detrimento patrimonial en caso de no lograr vender los productos
             • 3. Control estricto y supervisión : El fabricante busca vender productos expandiendo su marca, en ese sentido tiene el derecho y deber de supervisar
               • 4. Territorio: Debe especificarse de lo contrario se entiende que debe llevarse a cabo en todo el territorio nacional
                 • 5.. Remuneración: Pueden ser las utilidades de la reventa
       • Caracteristicas
         • Es bilateral; oneroso; exclusivamente mercantil; de tracto sucesivo
       • Función económica
         • Permitir expandir la actividad comercial del empresario
       • Obligaciones de las partes
         • Del concesionario: Explotar los bienes y servicios del concedente . Preservar la marca y reputación dee concedente. El estándar de responsabilidad del concesionario debe ser mayor, pues se contrata por su calidad y posición en el mercado
           • Del concedente: ya debe tener una posición en el mercado, hacer una diligente supervision de las actividades del concesionario y establecer las condiciones claras para la reventa de productos.
       • La exclusividad es accidental
       • Terminación
         • Vencimiento del término
           • Mutuo acuerdo
             • Incumplimiento
               • Cuando una parte obliga a otra a pactar una cláusula desleal, sera responsable quien la propone
                 • Siempre se podra hacer uso de normas subsidiarias como las de propiedad industrial, cláusulas de contratos de distribución.