derecho procesal juicio ejecutivo

procedimiento ejecutivo

en obligación de dar

en obligación de hacer

en obligación de no hacer

persigue el cumplimiento de una obligación porque consta de un titulo ejecutivo

persigue el cumplimiento de una obligacion correspondiente e la ejecución de algún hecho material

consiste en que el deudor se abstenga de un hecho cualquiera

​​​​​cumplimiento incidental del fallo

después de que el proceso se haya efectuado y pasado por las diferentes etapas, hasta llegar a una sentencia condenatoria.

el autor puede solicitar al mismo tribunal que dicto la resolución de sentencia definitiva al cumplimiento incidental del fallo dentro del plazo de un año

procedimiento de ejecución de resoluciones judiciales

decretos, autos, sentencia interlocutoria y sentencia definitiva

Art 231 la ejecución de las resoluciones corresponde a los tribunales que han conocido esta resolución en primera instancia

para que puedan ejecutarse se necesita que este ejecutoriada

juicio ejecutivo en obligación de dar

Juicio especial de aplicación general

Procedimiento compulsivo

El ejecutado tiene limitados medios de defensa

Es necesario que el acreedor tenga titulo ejecutivo

Se aplican las reglas comunes a todo procedimiento

Si no se oponen excepciones en el plazo fatal se cerrará el cuaderno ejecutivo y el mandamiento de ejecucion

A) el deudor solo puede interponer las excepciones del Art 464

B) el plazo para defenderse es de 8 días

C) la defensa es formalista

D) Las apelaciones que interponga el ejecutado se devuelven en el solo efecto devolutivo

Cuadernos que forman parte del juicio ejecutivo

ejecutivo

apremio

demanda ejecutiva, excepciones, 10 días de prueba, 10 dias de sentencia

demanda

ejecutivo

apremio

primera resolución "despáchese mandamiento de ejecución y embargo"

*Notificación

*Requiere de pago

excepciones interpuestas (8)

prueba (10) Fallo (10)

actúa primera resolución

si el ejecutado no opone excepciones el cuaderno ejecutivo se cierra y en vez de ser una sentencia interlocutoria cambiará a definitiva y solo su las sentencias son de pago y remate

SUMA IMPORTANCIA EL PLAZO PARA PONER EXCEPCIONES SECUENTA DESDEQUE SE EFECTUÓ EL REQUERIMIENTO DE PAGGO

Además del cuaderno ejecutivo y del de apremio pueden existir otros cuadernos

Cuaderno de tercerías

terceria de dominio

tercería de posesión

tercería de prelación

tercería de pago

la acción ejecutiva

La obligación debe constar de titulo ejecutivo

que la obligación sea actualmente exigible

que la obligación sea liquida

que la acción ejecutiva no este prescrita

debe constar de un titulo ejecutivo

titulo ejecutivo: documento que da cuenta de un derecho indubitable, al cual la ley le atribuye la suficiencia necesaria para exigir el cumplimiento forzado de la obligación que en el se contiene

solo pueden ser creados por ley

tienen el carácter de solemne

debe constar siempre una obligacion de dar, hacer o no hacer

tiíulos ejecutivos

copia autorizada de escritura pública

acta de avenimiento pasada ante tribunal y autorizada

Instrumento privado, reconocido judicialmente o mandado tener por reconocido

Confesión judicial

cualesquiera títulos al portador o nominativos legitimamente emitidos, que representen obligaciones vencidas

sentencia firma (interlocutoriia o definitiva)

cualquier otro titulo a que las leyes den fuerza ejecutiva

Que la obligación sea actualmente exigible

se entiende por obligación actualmente exigible aquella que en su nacimiento o ejercicio no se halla sujeta a ninguna modalidad o sea a ninguna condicion plazo o modo

la exigibilidad de la obligación debe ser actual, esto es que debe existir en el momento mismo en que la ejecucion se inicie

el control de la exigibilidad de la obligación no puede efectuarse de oficio por el tribunal

art.442 CPC Puede declarar de oficio la prescripción de la acción ejecutiva, pero no lo faculta para declarar de oficio la falta de exigibilidad o liquidez de la obligación;

art. 256 CPC faculta para, de oficio, no dar curso a la demanda, por no cumplirse los tres primeros requisitos del art. 254, pero ninguno de ellos se refiere a la falta de exigibilidad

art. 84 CPC Faculta, de oficio, al tribunal para corregir los errores que observe en el juicio, pero la falta de exigibilidad no es un error de procedimiento, es una cuestión de fondo que conduce al rechazo de la demanda

CONTRATOS BILATERALES

ninguno de los contratantes esta en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos, art 1552 CC.

por lo tanto, si la ejecución versa sobre una obligación que emana de un contrato bilateral, el ejecutante debe tener el buen cuidado de acreditar que ha cumplido con su parte, es decir cumplir la obligación, o por lo menos estar llano a cumplirla en tiempo y forma debida, pues de lo contrario, la obligación no será actualmente exigible, y el deudo ejecutado podrá oponer la excepción del Nº 7 del art. 464.

que la obligación sea liquida

tiene que ser avaluable

debe tratarse de obligaciones en las cuales no sea dudoso lo que se debe y cuya determinacion sea cualiativa

1.- La obligación es líquida cuando recae sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del deudor, art. 438 Nº 1.

2.- La obligación es líquida cuando recae sobre el valor de la especie debida y que no existe en poder del deudor, haciéndose su avaluación por un perito que nombrará el tribunal, 438 Nº 2 En este caso, la ejecución va a recaer sobre el valor de la especie, por lo tanto, no es líquida per se pues se requiere una avaluación de la especie debida hecha por un perito designado por el tribunal.- En este caso, el juicio ejecutivo comenzará con una gestión preparatoria de la vía ejecutiva (Avaluación).-

.

3.- La obligación es líquida cuando recae sobre la cantidad líquida de dinero, art. 438 Nº 3, primera parte. La cantidad de dinero es líquida, no sólo cuando actualmente tenga esa calidad, sino también la que pueda liquidarse por medio de simples operaciones aritméticas con sólo los datos que el mismo título ejecutivo suministre, art. 438 inc. 2º.

4.- La obligación es líquida cuando recae sobre la cantidad de un género determinado cuya avaluación pueda hacerse por un perito que designa el tribunal, art. 438 Nº 3, segunda parte. La obligación no es líquida per se, lo será sólo después que se haga la avaluación por el perito designado por el juez.

Sobre el particular, se presenta el problema cuando lo que se debe pagar no es el género, sino el dinero equivalente a ese género.- Según la jurisprudencia si en el título no existe norma que se baste a sí misma para establecer la conversión en dinero, la obligación no es líquida per se, por lo que se debe recurrir a la avaluación; ahora bien, si en el título existe un procedimiento para la conversión que se baste a sí mismo, la obligación es líquida, porque el precio del género lo han establecido las partes en el respectivo título.

5.- El código se ha referido en el inciso final del art. 438 a las obligaciones en moneda extranjera, disponiendo que no será necesario proceder a su avaluación, sin perjuicio de las reglas que para su liquidación y pago se expresen en otras disposiciones de este Código.

que la acción ejecutiva no este prescrita

Art 442

prescribe si el titulo tiene mas de tres años contados desde que la obligación se hizo exigible

tres años son de acciones ejecutivas y solo cinco convertida en ordinaria

cuando pasa el transcurso de tres años para exigir judicialmente el cumplimiento de la obligación debe utilizarse el procedimiento sumario

existen plazos especiales

contra los obligados al pago de una letra de cambio o pagare

1 año

la acción ejecutiva que emana del cheque protestado

Art 2493 el que quiere aprovecharse de la prescripción debe alegarla, el juez no puede declararla de oficio

existe una excecpion, el Art 442 permite al juez declarar de oficio la prescripción.

el tribunal debe examinar si la acción ejecutiva está prescrita o no al momento de proveer la demanda y antes de dar lugar al mandamiento de ejecución y embargo; es la única oportunidad que tiene el tribunal, después no puede declarar la prescripción de oficio

¿que sucede con los títulos que tienen un plazo especial de prescripción?

1.- El art. 442 es una norma de carácter excepcional dentro del CPC., y también dentro del derecho civil. Recordemos que el juez sólo puede actuar de oficio cuando la ley lo autoriza expresamente, por lo que el art. 442 debe interpretarse en forma restrictiva, y

2.- La norma del art. 2493 del CC., dispone que la prescripción debe alegarse, esa es la regla general, de modo que lo dispuesto en el art. 442 del CPC. es una excepción, por lo que debe interpretarse restrictivamente.

interrupción de la prescripción

Arts 2503 y 2518

puede ser

naturalmente: por el hecho de reconocer el deudor la obligación

civilmente: por la demanda judicial

a menos que

• Que la notificación de la demanda no se haya efectuado en forma legal;

• Si el demandante se desistió de la demanda, o se declare abandonado el procedimiento, y

• Si el demandado obtuvo una sentencia absolutoria.

Normalmente, la prescripción se interrumpe por la notificación válida de la demanda y ello ocurre aun cuando, como lo ha señalado la jurisprudencia, se haya presentado la demanda ante tribunal incompetente, a pesar de que exista nulidad de todo lo obrado.

mantención de la acción ejecutiva

A esta materia se refiere la segunda parte del art. 442, “salvo que se compruebe la subsistencia de la acción ejecutiva por alguno de los medios que sirven para deducir esta acción en conformidad al art. 434”, en otras palabras, un título ejecutivo que tenga más de tres años, y que, además, se haya generado por la gestión preparatoria de la vía ejecutiva otro título ejecutivo, por ejemplo: se vende una casa y, para facilitar el pago del saldo de precio se aceptan letras de cambio.

La acción ejecutiva que emana de esas letras se encuentra prescrita, pero se puede citar al deudor a reconocer firma y a confesar deuda, en este caso el título ejecutivo es distinto de la letra de cambio, ya que lo constituye la confesión de la deuda obtenida a través de la gestión preparatoria de la vía ejecutiva, en este caso la prescripción se cuenta desde el momento de la confesión de la deuda

tiene dos caminos a seguir

demandar en juicio sumario de acuerdo al Art 680

Obtener a través de una gestión preparatoria de la vía ejecutiva una confesión de la deuda y del reconocimiento de la firma

En consecuencia, se mantiene la acción ejecutiva a través de una gestión preparatoria de la vía ejecutiva, pero es necesario tener presente que una cosa es la prescripción de la deuda (Obligación) y otra cosa es la prescripción de la acción ejecutiva.

Atendiendo a esta distinción, la jurisprudencia ha señalado que, cuando se lleva a cabo la gestión preparatoria de la confesión de la deuda, la persona está renunciando a alegar la prescripción de la obligación (Deuda).- En cambio, si se cita a reconocer la firma, y ésta es reconocida por el citado, se mantiene la acción ejecutiva, pero no se está renunciando a la posibilidad de oponer con posterioridad la excepción de prescripción de la deuda, señala en el art. 464 Nº 17.

Volvamos al análisis de los títulos ejecutivos

Perfectos

son creados por la ley y se bastan por si solos para iniciar de inmediato y sin más trámite la ejecución forzada de una obligación:

Sentencia firme

Se está refiriendo a las sentencias que cumplen los requisitos del art. 174, es decir, las sentencias en contra de las que no proceden o ya hayan sido rechazados los recursos interpuestos en contra de ellas.

En su oportunidad vimos que la finalidad de los juicios declarativos es que se reconozca al actor el derecho que pretende y una vez que en ese juicio se ha dictado sentencia, y ésta está a firme, ella podrá ser cumplida en forma compulsiva.

La jurisprudencia ha determinado que constituye título ejecutivo, tanto el original que se encuentra en el expediente, como las copias autorizadas que se hubieren otorgado por el funcionario competente.

Copia autorizada de escritura pública

Escritura pública es el instrumento público o auténtico otorgado con las solemnidades que fija la ley, por el competente notario e incorporado a su protocolo o registro público.

Sólo pueden dar copias autorizadas de escrituras públicas, art 421 del COT, el notario autorizante, el que lo subroga o suceda legalmente el archivero a cuyo cargo esté el protocolo respectivo.

Las fotocopias de escrituras públicas, autorizadas por un notario diferente al autorizante, carecen de mérito ejecutivo

Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de actuación.

Hemos dicho que avenimiento es el acuerdo a que llegan las partes de un proceso en forma directa, presentado al tribunal para que éste le preste su aprobación.

Para que el acta de avenimiento constituya título ejecutivo, se requiere:

a.- Que encuentre pasada ante tribunal competente. Don Mario Mosquera señala que “pasada ante tribunal competente”, significa que debe existir constancia de la agregación del avenimiento en el expediente. Tribunal competente, es el que está conociendo de la causa.

b.- Que esté autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de actuación. En la práctica es que sea autorizada por el secretario del tribunal, aunque no hay problema que la autorice un notario. Puede ocurrir que el tribunal no tenga secretario, los jueces árbitros arbitradores, por ejemplo, en ese caso se da la figura de los testigos de actuación.

Los títulos de credito

Para determinar cuándo constituyen títulos ejecutivos perfectos, es preciso distinguir:

a.- Es título ejecutivo perfecto la letra de cambio y el pagaré que hubiere sido protestado personalmente por falta de pago, no habiendo el aceptante de la letra de cambio o el suscriptor del pagaré opuesto tacha de falsedad al momento de protestar el documento, art. 434 Nº 4.-

Al respecto, cabe señalar que las letras de cambio y los pagarés se pueden protestar por:

•Falta de pago

•Falta de fecha de aceptación, y

•Falta de aceptación.

Sólo constituye título ejecutivo el protesto por falta de pago, en lo otros tipos de protesto no, art. 434 Nº 4.

b.- También es título ejecutivo perfecto, conforme al art. 434 Nº 4 inc. 2º , la letra de cambio, el pagaré o el cheque, cuya firma aparezca autorizada por un notario u oficial del Registro Civil, en las comunas donde no tenga asiento un notario.

Cualquiera otro título a que las leyes den fuerza ejecutiva.

Al respecto podemos nombrar los siguientes:

-Las sentencias que causan ejecutoria.

- El contrato de prenda agraria otorgado en instrumento privado, cuya firma esté autorizada ante notario u oficial del Registro Civil.

- El Contrato de prenda industrial otorgado en la forma antedicha.

- El listado o nómina de deudores que se encuentren en mora del cumplimiento de obligaciones tributarias.

- Copia del acta de la asamblea celebrada conforme al reglamento de copropiedad, en que se acuerdan expensas comunes.

- Facturas, que cumplan con los requisitos de la ley Nº 19.983.

imperfectos

Los títulos ejecutivos imperfectos o incompletos, son aquellos en que es necesario realizar una gestión preparatoria de la vía ejecutiva, con el fin de generar un título ejecutivo o de complementar un antecedente para que se genere tal título ejecutivo.

La forma en que se genera o se complementa el antecedente son las denominadas GESTIONES PREPARATORIAS DE LA VIA EJECUTIVA, que son ciertos procedimientos judiciales previos, que puede iniciar el acreedor en contra del deudor, destinados a perfeccionar o complementar el título con el que se pretende iniciar una ejecución posterior.

1.- Reconocimiento de firma puesto en instrumento privado.

2.-Confesión de deuda.

3.-Confrontación de título y cupones.

4.-Notificación de protesto de letras de cambio, pagarés y cheques a cualquiera de los obligados.

5.- Avaluación.

6.- Notificación del título ejecutivo a los herederos del deudor.

7.- Validación de sentencia extranjera. Se realiza a través del trámite del exequátor o pase regio, arts 242 y siguientes CPC.

T R A M I T A C I O N D E L J U I C I O E J E C U T I V O

el juicio ejecutivo se tramita, por regla general, en dos cuadernos: el cuaderno ejecutivo, en donde se discute la existencia de la obligación, y el cuaderno de apremio, que contiene todo lo relativo al embargo y realización de los bienes.

TRAMITACION DEL CUADERNO EJECUTIVO

El cuaderno ejecutivo puede iniciarse, directamente por la interposición de la demanda ejecutiva o a través de cualquiera gestión preparatoria de la vía ejecutiva.

Si el juicio ejecutivo hubiere comenzado por una gestión preparatoria, la demanda ejecutiva se interpone directamente ante el mismo tribunal que la conoció, no es necesario recurrir a las normas sobre distribución de causas.

El ejecutado, durante las gestiones preparatorias, sólo puede intervenir cuando la ley se lo permite, ejemplo: si se le cita a reconocer firma o a confesar deuda.

Si el ejecutado hubiera intervenido en la gestión preparatoria sin alegar la incompetencia del tribunal, no significa que haya prorrogado la competencia del tribunal, puesto que la ley expresamente lo regula en el art. 465 CPC, que permite al ejecutado oponer la excepción de incompetencia en su oportunidad procesal.

La ley establece expresamente una limitación en cuanto a la intervención del ejecutado en el juicio, antes de que se le requiera de pago, ya que el art. 441 CPC dispone que el tribunal examinará el título y despachará o denegará la ejecución, sin audiencia ni notificación del demandado, aún cuando éste se haya apersonado al juicio

demanda ejecutiva

La demanda ejecutiva es un acto procesal a través del cual el acreedor deduce su acción y exhibe el título en que la funda. Debe contener los siguientes requisitos:

1.- Los comunes a todo escrito.

2.- Los señalados en el art. 254 del CPC.

3.- Debe contener todos los elementos que hagan procedente la acción ejecutiva: título ejecutivo, obligación líquida, actualmente exigible y no prescrita

4.- Debe cumplirse con las normas sobre comparecencia en juicio, establecidas en la

ley Nº 18.120, con dos salvedades:

a.- En el juicio ejecutivo existe una forma especial de constituir mandato judicial, cual es el endoso en comisión de cobranza de un cheque, letra o pagaré a un abogado habilitado, y

b.- Si la primera actuación es una gestión preparatoria y se hubiese designado mandatario judicial, ¿ es necesario volver a constituir mandato al interponer la demanda ejecutiva?, la jurisprudencia ha señalado que no, y se respalda en el inciso 1º del art. 7, el mandato se entiende conferido para todo el juicio.- Con todo existen fallos que exigen que la demanda ejecutiva cumpla con las normas de comparecencia.- Estimamos que es aconsejable volver a constituír patrocinio y poder en la demanda ejecutiva

El mandamiento de ejecución y de embargo

Presentada la demanda ejecutiva, el tribunal debe examinar el título ejecutivo, para apreciar si cumple con los requisitos legales, que hacen procedente la interposición de la demanda. De este estudio el tribunal puede adoptar dos actitudes:

Actitud negativa

Es decir en su resolución el tribunal rechaza la demanda y no la admite a tramitación, ello cuando:

a.- El título acompañado tiene más de tres años, es decir está prescrito, art. 442 CPC.

b.- La demanda ejecutiva no cumpla con los requisitos de los Nºs 1, 2 y 3 del art. 254, en relación con los arts. 256 y 3 del CPC.

c.- No se han cumplido las normas sobre comparecencia en juicio.

En el primer caso, la situación es grave, ya que el tribunal ha rechazado la demanda dictando una resolución que declara improcedente iniciar el juicio porque se encuentra prescrito el título ejecutivo en que se funda. Esta es una sentencia interlocutoria de segundo grado porque resuelve sobre un trámite y es de aquellas sentencias interlocutorias que ponen fin al juicio o hacen imposible su continuación. En este caso el juicio termina antes de constituirse la relación procesal.

El ejecutante puede interponer los recursos de apelación, que se concede en ambos efectos, y casación en la forma, y con posterioridad el recurso de casación en el fondo.

En el segundo caso, el ejecutante podrá presentar una nueva demanda corrigiendo los errores o adicionando su demanda y subsanando estos errores, ya que esta no ha sido notificada, por lo que podrá retirarla, art. 148 CPC, o efectuar adiciones o modificaciones, art. 261 CPC.

Actitud positiva

Lo normal es que el tribunal dé lugar a la demanda ejecutiva, es decir, la acepta a tramitación.

En este caso se dictan dos resoluciones: en el cuaderno ejecutivo ordenará que se despache Mandamiento de Ejecución y Embargo, ésta resolución consiste en una auto orden que se da el tribunal, para que en el cuaderno de apremio se dicte el MANDAMIENTO DE EJECUCION Y EMBARGO, que es la primera resolución que se dicta en el cuaderno de apremio.- Esta resolución es una sentencia interlocutoria de segundo grado, porque falla sobre un trámite que va a servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria.-

Actitudes del Ejecutado frente al Mandamiento de Ejecución y Embargo.

Sobre el particular, la jurisprudencia se encuentra dividida, un sector estima que esta resolución, mandamiento de ejecución y embargo, es inapelable, ya que el ejecutado no tiene posibilidades de intervenir en ninguna gestión para impedir que se despache el mandamiento en cuestión, art. 441 CPC, estiman que ello revela que el legislador no quiere que intervenga impugnando la resolución; añaden que el medio que tiene el ejecutado

para oponerse a que se despache el mandamiento, es oponer excepciones del 464 y al tener un medio de defensa no procedería la apelación.

Otra parte de la jurisprudencia estima que siendo el mandamiento de ejecución y embargo una sentencia interlocutoria, es perfectamente apelable, ya que no existe norma en el CPC que diga que es inapelable, por lo que el recurso se concederá respecto del ejecutado en el solo efecto devolutivo, art. 194 Nº1.

EL contenido del mandamiento de ejecución y de embargo

Lo señala en forma expresa el art. 443, se debe distinguir las menciones esenciales

de aquellas que no son:

1.- El mandamiento de ejecución y embargo es una resolución judicial, por lo que debe cumplir con todos los requisitos comunes a tales resoluciones.

2.- Además, debe cumplir con los requisitos esenciales que dispone el art. 443:

a) “La orden de requerir de pago al deudor”, consiste en el requerimiento de pago del capital, reajustes, intereses y costas. Los reajustes se deben, sólo si el título los comprende.-

b) Como consecuencia de lo anterior “la de embargar bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda…”

c) “La designación de un depositario provisional que deberá recaer en la persona que, bajo su responsabilidad, designe el acreedor o en persona de reconocida honorabilidad y solvencia, si el acreedor no la ha indicado. El acreedor podrá designar como depositario al mismo deudor o pedir que no se designe depositario”.

Estas menciones son esenciales en el mandamiento de ejecución y embargo.

Con todo, pueden existir en el mandamiento otras menciones facultativas, su existencia dependerá de si fueron o no solicitadas por el ejecutante, en consecuencia, el mandamiento de ejecución y embargo puede contener también:

i.- La designación de los bienes sobre los que ha de recaer el embargo, esta designación la hace el ejecutante en su demanda ejecutiva. El acreedor hipotecario debe hacerlo siempre.-

ii.- La solicitud de auxilio de la fuerza pública para realizar el embargo. En la práctica los jueces exigen que haya constancia en autos que hubo oposición al embargo para conceder el auxilio de la fuerza pública.

Con el requerimiento de pago nace el sujeto pasivo en el juicio ejecutivo.

El requierimiento de pago

La forma de efectuar el requerimiento de pago está regulada en el art 443 CPC y

debemos distinguir:

1.- El juicio se inició por demanda ejecutiva, en consecuencia dicha demanda es la primera actuación en el pleito.

Dispone el art. 443 Nº 1, que la demanda ejecutiva debe notificarse en forma personal. Si el ejecutado no es habido, puede hacerse en la forma personal subsidiaria conforme al art 44 CPC, pero con reglas especiales que señala la misma disposición.- También se puede notificar por medio de avisos en los diarios, pues este tipo de notificación es sustitutiva de la personal.-

El Receptor debe notificar la demanda ejecutiva y la resolución recaída en ella, conforme a las normas generales y en el cuaderno de apremio deberá practicar o dejar constancia del requerimiento de pago y del embargo que practique.-

La mayoría dela doctrina y la jurisprudencia entienden que la expresión personalmente que usa la ley dice relación con la notificación personal.-

Ahora bien, si la notificación se hace al deudor al tenor del art 44 CPC, notificación personal subsidiaria, esta presenta una modalidad, como lo dispone el art. 443 Nº 1.- Consiste en que el receptor, luego de efectuadas las búsquedas, y certificado por éste que el deudor se encuentra en el lugar del juicio y cual es su morada, y ordenado por el tribunal esta notificación, concurre al domicilio del ejecutado y lo notifica, dejándole copia de la demanda ejecutiva, su proveído, y del mandamiento de ejecución y embargo, pero además, debe dejarle “una citación para una día, hora y lugar determinado por el receptor” para los efectos de practicarle el requerimiento de pago, es lo que se conoce con el nombre de CEDULA DE ESPERA.

Cuando la notificación se efectúa en forma personal y en persona, se con funde con el

requerimiento de pago, incluso en ese acto el ejecutado se puede oponer.-

Cuando se notifica por medio de la cédula de espera, no ocurre lo mismo, pues el plazo para oponer excepciones se cuenta desde el requerimiento de pago y no de la fecha de la notificación.- Si el ejecutado no concurre a la citación que le hace el receptor, se lo tendrá por requerido de pago en rebeldía.-

El receptor está obligado a indicar al ejecutado el plazo que tiene para oponer excepciones, so pena de incurrir en el pago de indemnización de perjuicios.- El plazo para oponer excepciones dependerá del lugar donde se hizo el requerimiento.

2.-El juicio se inició por alguna gestión preparatoria de la vía ejecutiva, es decir, la demanda

ejecutiva no es la primera actuación del pleito.-

En este caso el ejecutado ya fue notificado personalmente, cabe preguntarse cómo se realiza el requerimiento de pago.- El requerimiento de pago se efectuará por cédula si el ejecutado hubiere designado dentro del plazo de dos días de habérsele notificado la gestión preparatoria o en su primera gestión si hace alguna antes de vencido este plazo.- Si el ejecutado no hubiere designado domicilio en el proceso, contraviniendo las reglas, la notificación de la demanda ejecutiva, su proveído y el requerimiento de pago se efectuará por el estado diario.-

El ejecutado frente al requerimiento de pago, puede adoptar dos actitudes:

a.- El deudor paga la acreencia en capital, intereses y costas.- El juicio termina, pues se ha

cumplido con su objetivo, el pago de la obligación.-

Si paga en forma parcial, el juicio continúa por el saldo adeudado.-

b.- El deudor no paga.- En este caso se procede al embargo de bienes del ejecutado.-

El embargo

Consiste en afectar bienes del deudor para los efectos de pagar la deuda mediante la realización de esos bienes.-

De este modo, es una actuación judicial por la cual un ministro de fe procede a la entrega real o simbólica de bienes pertenecientes a un deudor, al depositario que se designe, con el objeto de que con dichos bienes se pague al acreedor, ya sea con las especies mismas o con el producto que arroje la realización de éstos.-

El embargo siempre se va producir, sea que el deudor oponga o no excepciones, porque es la consecuencia de la negativa del deudor a pagar la acreencia en el momento del requerimiento.-

Si el ejecutado no opone excepciones, el mandamiento de ejecución y embargo hace las

veces de sentencia definitiva ejecutoriada.-

Si por el contrario, el ejecutado opone excepciones, se paraliza la tramitación del cuaderno de apremio, la que se reanudará una vez que se dicte sentencia condenatoria en el juicio (cuaderno ejecutivo

La Designación del Depositario Provisional

El mandamiento de ejecución y embargo debe contener, además, la designación de un depositario provisional.- Más adelante, las partes de común acuerdo o el tribunal en caso contrario, podrán designar un depositario definitivo.-

La designación del depositario art.443 Nº3 CPC se vincula con la perfección de ese embargo, puesto que el art. 450 CPC dispone que el embargo se entenderá hecho por la entrega real o simbólica de los bienes al depositario que se designe, aunque las especies queden en poder del mismo deudor.-

El legislador ha creado el delito de depositario alzado.- Sobre el particular, es útil tener presente que para que un deudor cometa el delito de depositario alzado es menester que al deudor depositario, se le haya hecho entrega, por parte del ministro de fe, en forma personal de los bienes y dejándose constancia de este hecho en el acto del embargo.-

En la práctica, no se produce la entrega y por ende no hay constancia de ella, por lo que no

se cometería tal delito.

LA DEFENSA DEL EJECUTADO

La existencia de tramitación en el cuaderno ejecutivo, una vez efectuado el requerimiento de pago, dependerá de si el ejecutado opone o no excepciones

1.- El Ejecutado no opone Excepciones.-

Termina la tramitación en el cuaderno ejecutivo y el mandamiento de ejecución y embargo hará

las veces de sentencia de término ejecutoriada.

A partir de ese momento todos los trámites del juicio ejecutivo se van a realizar en el cuaderno de apremio, trámites que van a tender a la realización de los bienes embargados para pagar al ejecutante, así lo dispone el art. 472 CPC

2.- El Ejecutado Opone Excepciones.-

Es lo normal, el ejecutado opta por defenderse.- Eso sí, el legislador ha dispuesto que esta defensa tenga un carácter restrictivo y formalista, así:

a) La defensa sólo puede hacer valer las excepciones que enumera en forma taxativa el art. 464.-

b) La defensa debe realizarse dentro de un plazo fatal.

c) El escrito en que el ejecutado hacer valer su defensa es de carácter formalista, por cuanto se le impone la carga de cumplir con una serie de requisitos, para que las excepciones sean admitidas a tramitación.

Oportunidad para Oponer Excepciones

características generales:

El plazo para oponer excepciones empieza a correr a contar del requerimiento de pago, art. 462.-

El término para oponer excepciones es fatal, art.463.-

De acuerdo a la jurisprudencia, este plazo es individual y no común, por lo que si existen dos o más ejecutados, el plazo corre en forma separada para cada uno de ellos y no desde la fecha del último requerimiento de pago.-

Respecto a la oportunidad procesal para oponer excepciones, es preciso distinguir el lugar donde se efectúa el requerimiento de pago.

1.- Si el ejecutado es requerido de pago dentro del territorio jurisdiccional del Tribunal.

a.- El ejecutado es requerido de pago en el lugar en que tiene asiento el tribunal (La jurisprudencia entiende que es la comuna donde tiene su asiento el tribunal).- Tiene un plazo fatal de ocho días, art. 459 cpc.

b.- El ejecutado es requerido de pago fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce del pleito.

Si el requerimiento se hace en territorio jurisdiccional de otro tribunal de la República, la oposición podrá presentarse ante el tribunal que haya ordenado cumplir el exhorto (Exhortante) del que conoce en el juicio o ante este último tribunal (Exhortado). En el primer caso, los plazos serán los mismos que establece el artículo anterior, ocho dias. En el segundo, el ejecutado deberá formular su oposición en el plazo fatal de ocho días, más el aumento del término de emplazamiento en conformidad a la tabla de que trata el artículo 259 cpc.

De acuerdo al art 460 cpc, la competencia del tribunal del tribunal exhortado se limita a remitir la solicitud de oposición (las excepciones) al exhortante para que éste resuelva lo que en derecho proceda

2.-Si el ejecutado es requerido de pago fuera del territorio de la República.-

En este caso, de conformidad al art. 461 tendrá un plazo de ocho días, más el aumento de

la tabla de emplazamiento, para oponerse.

Requisitos Formales del Escrito de Oposición de Excepciones

1.- Todas las excepciones deben oponerse en un mismo escrito, de acuerdo al art. 465 CPC, es una oportunidad única, si así no se hace precluye la facultad para hacerlo valer después.- La jurisprudencia ha señalado, que si se presenta un segundo escrito conteniendo excepciones, se debe tener por no presentado.

2.- Sólo pueden hacerse valer las excepciones que establece el art. 464, que aparentemente es taxativa, pero que en realidad es genérica en virtud de lo dispuesto en el Nº 7 de esa disposición, en la que caben numerosas situaciones.-

3.- Deben expresarse con claridad y precisión los hechos y los medios de prueba de que el deudor intente valerse para acreditarlas.- Si el ejecutado se limita a oponer excepciones a sólo las enumera, según la jurisprudencia, se cumple con el requisito de acreditar los medios de prueba por el sólo hecho de ofrecer la prueba en forma general, si no se señala el ofrecimiento de la prueba no se va a recibir la causa a prueba con posterioridad.- La carga de la prueba en el juicio ejecutivo radica en el ejecutado

Excepciones que se pueden poner en el juicio ejecutuivo

Se encuentran enumeradas, como hemos dicho, en el art. 464 y tienen el carácter de taxativas

Con todo, esta enumeración tiene un carácter genérico, ya que el Nº 7 de este artículo, permite que se incorporen una serie de situaciones para los efectos de configurar esta excepción, por lo que se puede utilizar cualquier disposición legal, para afirmar que “el título no tiene fuerza ejecutiva”.- Por ejemplo, no se ha pagado el impuesto al mutuo en la escritura que da cuenta de él.-

Por otra parte, el art. 464 no distingue entre excepciones dilatorias y perentorias, sólo habla de excepciones y una sola oportunidad para oponerlas.- Sin embargo, distinguiremos entre excepciones dilatorias – Nºs 1, 2, 3 y 4 del 464- y las perentorias Nºs 5 al 18 del 464.-

De acuerdo al inciso final del 464, las excepciones pueden referirse a toda la deuda o a una parte de ella, ello está en relación directa con el art. 439 CPC.-

Opuestas las excepciones por el ejecutado, el tribunal debe conferir traslado al ejecutante para que éste, dentro del plazo de cuatro días fatales exponga lo que juzgue oportuno, art. 466 inc. 1º, es una oportunidad para el ejecutante pueda exponer las razones de hecho y de derecho, que a su juicio, hacen improcedente las excepciones opuestas.-

Transcurrido el plazo –cuatro días- haya o no contestado las excepciones el ejecutante, el tribunal debe resolver:

■ -Declarar inadmisibles las excepciones opuestas, o

■ -Declarar admisibles las excepciones opuestas.-

El tribunal declarará inadmisibles las excepciones opuestas, cuando éstas no se opusieron en el plazo que el ejecutado tenía para hacerlo, no son las que señala el art. 464 o no se señaló con claridad y precisión los hechos que sirven de fundamento a tales excepciones.- La resolución que declara inadmisibles las excepciones opuestas, es una sentencia interlocutoria que pone término al juicio o hace imposible su continuación, por lo que proceden los recursos de apelación –en el sólo efecto devolutivo-y casación en la forma.-

En cambio el tribunal declarará admisibles las excepciones opuestas, cuando éstas se hayan opuesto en forma oportuna, son las que señala la ley y se ha señalado con precisión los hechos que le sirven de fundamento.- La resolución que declara admisibles las excepciones es una sentencia interlocutoria, y proceden los recursos de apelación –en ambos efectos- y casación en la forma.

El hecho que se declaren admisibles las excepciones sólo significa que el ejecutado ha cumplido con los requisitos formales, pero quiere decir que serán acogidas en definitiva, ya que no es un pronunciamiento sobre el fondo del asunto, sino sólo de aspectos formales

Si el tribunal declara admisibles las excepciones deberá adoptar una de las siguientes actitudes:

■ Recibir la causa a prueba, si existieren hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.

■ Dictar sentencia definitiva si no considera necesario que se rinda la prueba, art. 466 inc. final.

TERMINO PROBATORIO

La resolución que recibe la causa a prueba –auto de prueba- debe notificarse por cédula, art. 48 CPC

El art. 469 dispone que ella deberá rendirse en la misma forma que en el juicio ordinario, con todo existen algunas reglas especiales:

■ 1.- La resolución que recibe la causa a prueba “expresará los puntos sobre los que deba recaer.- En otras palabras, en el juicio ejecutivo el tribunal debe expresar los puntos sobre los que deba recaer y no los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, al tenor del art. 318.-

■ 2.- En cuanto al objeto de la prueba se centra en las excepciones opuestas por el ejecutado y no a

quien compete probar (onus probandi).-

■ 3.- En cuanto al plazo o término para rendirla es de diez días (término ordinario).- Este plazo podrá ampliarse hasta diez días más a petición del acreedor, art. 468.-

Por acuerdo de las partes, podrán concederse los términos extraordinarios que ellas designen.-

Se trata del término extraordinario de prueba en el juicio ejecutivo.- El legislador desconfía del ejecutado, de tal modo que este término extraordinario sólo se concede a petición del acreedor o cuando se solicita de común acuerdo.-

En cuanto al término especial de prueba no está regulado respecto del juicio ejecutivo, de modo que

se aplican, las reglas del juicio ordinario sobre materia, art. 3 CPC.-

Finalmente, una vez vencido el término probatorio, los autos quedan en secretaría para las observaciones que las partes deseen hacer a la prueba rendida, y vencido el plazo, se hayan o no presentado escritos, y sin más trámite el tribunal cita para oír sentencia, art. 469 CPC.- De acuerdo al art. 470 CPC, la sentencia deberá pronunciarse dentro de diez días, contados desde que el pleito quede concluso.- En la práctica ello nunca sucede

LA SENTENCIA EJECUTIVA

puede ser de dos clases:

■ 1.- ABSOLUTORIA: cuando acoge totalmente alguna de las excepciones opuestas por el ejecutado, rechaza la demanda ejecutiva, ordena alzar el embargo y condena en costas al ejecutante.-

■ 2.- CONDENATORIA: cuando acoge la demanda ejecutiva, rechazada las excepciones opuestas por el ejecutado, ordena seguir adelante con la ejecución y condena en costas al ejecutado

la sentencia de condena de subclasifica atendiendo a los bienes sobre los que ha recaído el embargo, en:

■ a. -SENTENCIA CONDENATORIA DE PAGO: es la que se pronuncia cuando el embargo ha

recaído en dinero o n una especie o cuerpo cierto debido.-

■ b.- SENTENCIA CONDENATORIA DE REMATE: es la que se dicta cuando es necesario realizar los bienes embargados para hacer el pago al acreedor.-

■ En la sentencia de pago no es necesario realizar remate alguno, el pago se hace

entregando al acreedor el dinero o el cuerpo cierto debido.-

■ En cambio, en la sentencia de remate es necesario realizar los bienes embargados, para que con ese producto hacer pago al acreedor.-

si la sentencia es de pago, por regla general no se puede cumplir si está apelada, excepcionalmente podrá cumplirse estando pendiente el recurso, si el ejecutante cauciona la resultas del recurso, art. 475 CPC

En cambio, si la sentencia es de remate puede cumplirse procediéndose a la venta de las cosas embargadas, no obstante se haya interpuesto por el ejecutado apelación en contra de ella, art. 481 CPC, disposición que hay que relacionar con el art. 194 Nº 1, que dispone que el recurso de apelación interpuesto por el ejecutado, se concederá en el solo efecto devolutivo, por lo que se procederá a realizar los bienes Sin embargo, el producto de la venta de los bienes quedará en poder del tribunal, hasta que la sentencia esté ejecutoriada y se practique la liquidación del crédito y se determinen las costas, art. 510 CPC

De acuerdo al art. 471 CPC, si la sentencia definitiva ordena seguir adelante con la ejecución, se condenará en costas al ejecutado, en cambio, si se absuelve al ejecutado, las costas se impondrán al ejecutante.-

Por otra parte, el art. 472 CPC, establece que se omitirá la sentencia definitiva, si el ejecutado no opone excepciones y bastará el mandamiento de ejecución para que el acreedor pueda perseguir la realización de los bienes.

Regimen de recursos en contra de la sentencia ejecutiva

1.- Recurso de Rectificación, Aclaración o Enmienda, arts 182 y siguientes.-

2.- Recurso de Apelación: se regula por las reglas generales, arts 186 y siguientes, en todo caso debemos distinguir si el recurso lo interpone el ejecutante o el ejecutado:

a.- Si lo interpone el ejecutante, el recurso debe ser concedido en ambos efectos, arts. 193 y 195.-

b.- Si lo interpone el ejecutado, es preciso distinguir:

- Si la sentencia es de pago, ésta no se podrá cumplir a menos que se caucione las resultas del recurso, art. 475.-

- Si la sentencia es de remate, el recurso de apelación se concede en el solo efecto devolutivo, art. 194 Nº 1.-

3.- Recurso de Casación: en conformidad a las reglas generales.-

LA COSA JUZGADA EN EL JUICIO EJECUTIVO

El art. 175 CPC dispone que las sentencias definitivas e interlocutorias firmes producen la acción o la excepción de cosa juzgada.-

Las sentencias que se dictan en los juicios ejecutivos, producen, también, los efectos de toda sentencia firme, por lo que producen el efecto de acción y excepción de cosa juzgada.-

Como es sabido, la cosa juzgada impide que una sentencia firme o ejecutoriada sea modificada por otra cuando, entre la primera y la que pretende modificarla, concurre la triple identidad: de persona, de cosa pedida y de causa de pedir. Respecto del juicio ejecutivo, el art. 478 inc. 1º reitera el principio del art.

175.- Sin embargo, el legislador consideró dos instituciones, que posibilitan el hacer excepción a este principio de a cosa juzgada:

1.- La Renovación de la Acción Ejecutiva.-

La sentencia pronunciada en un juicio produce cosa juzgada respecto de otro juicio ejecutivo, esto es, si se rechaza la demanda ejecutiva no se podrá

iniciar otro juicio ejecutivo si concurre la triple identidad.-

Sin embargo, la ley establece algunas situaciones que, no obstante, rechazada la demanda ejecutiva, se da la posibilidad que ésta pueda volver a intentarse en otro juicio ejecutivo, esta posibilidad es excepcional, de tal forma que sólo procede en los

casos a que se refiere el art. 477:

a.- Incompetencia del tribunal.- b.- Incapacidad de las partes.- c.- Ineptitud del libelo, y

d.- Falta de oportunidad en la ejecución.-

Respecto de esta causal es útil tener presente que el art.464 CPC no

contiene como excepción la “falta de oportunidad en la ejecución”, entonces

¿Cuál es el alcance de esta causal?, hay dos posiciones al respecto:

Don Fernando Alessandri sostenía que se debe dar un carácter restrictivo a la falta de oportunidad en la ejecución, es decir, se debe aplicar sólo en cuanto la obligación no sea actualmente exigible, ya sea porque no se ha cumplido el plazo para poder exigir el cumplimiento o porque ya se venció el plazo para poder exigirlo.-

La otra posición es más amplia y es la aceptada por la jurisprudencia, la falta de oportunidad en la ejecución no sólo se refiere al plazo, sino que también se refiere a los requisitos externos que debe tener el título ejecutivo y que pueden ser subsanados por los medios que la ley establece.-

Oportunidad significa conveniencia de razón, tiempo y lugar, de esta forma

será oportuno lo que se hace en tiempo, propósito y cuando conviene.-

La jurisprudencia sostiene que procede la renovación de la acción ejecutiva, cuando se oponen la excepciones del art. 464 Nº 5 y 7, tratándose de este último número para que exista renovación de la acción ejecutiva debe tratarse de faltas susceptibles de ser subsanadas por el actor

2.- La Reserva de Acciones y Excepciones.

De acuerdo al art. 478 CPC la sentencia pronunciada en un juicio ejecutivo produce cosa juzgada en el juicio ordinario, si concurre la triple identidad.-

Este principio reconoce excepciones en los casos de reserva de acciones y excepciones, que puede ser solicitada tanto por el ejecutante como por el ejecutado, o por ambos dentro de un término común que establece la ley.-

a.- La Reserva de Acciones.-

El ejecutante tiene dos oportunidades para reservar acciones:

i.- La primera es en el escrito en que dá respuesta a las excepciones opuestas por el ejecutado, art. 467, es decir desistirse de la demanda ejecutiva, con reserva de su derecho para entablar acción ordinaria, sobre los mismos puntos que ha sido materia de aquélla.-

Por el desistimiento perderá el derecho para deducir nueva acción ejecutiva, y quedará ipso facto sin valor el embargo y demás resoluciones dictadas, respondiendo el ejecutante de los perjuicios que se hayan causado, sin perjuicio de lo que se resuelva en el juicio ordinario.-

Este desistimiento es distinto al que estudiamos respecto del juicio ordinario, ya que:

- El desistimiento en enjuicio ejecutivo tiene un plazo único, cuatro días a contar que se le notifique la oposición de excepciones.- En cambio en el juicio ordinario, el desistimiento se puede efectuar durante todo el juicio.-

- En el juicio ejecutivo el desistimiento no produce la extinción de todas las acciones, le deja a salvo la pretensión de las que se haga reserva.- En el juicio ordinario se extinguen todas las acciones que pudieran ejercerse.-

- En el juicio ejecutivo el desistimiento se resuelve de plano.- En el juicio ordinario es materia de un incidente especial.

Características

■ La ley no fija plazo para que el ejecutante entable la acción ordinaria.-

■ El desistimiento pone fin al juicio ejecutivo, de este modo, acogido que sea el

desistimiento, queda sin efecto el embargo sobre los bienes del ejecutado.-

■ ii.- La segunda oportunidad que tiene el ejecutante para hacer reserva de sus acciones, la establece el art. 478, lo analizaremos conjuntamente con la reserva de las excepciones.-

b.- La Reserva de Excepciones.-

La ley también da al ejecutado dos oportunidades para hacer reserva de sus excepciones:

i.- La primera está contemplada en los arts.473 y 474.- Si el ejecutado deduce oposición legal y al mismo tiempo expone que no tiene medios para justificarla en el término probatorio, puede pedir que se reserve su derecho para el juicio ordinario y que no se pague al acreedor sin que caucione las resultas de este juicio.

El tribunal deberá dictar sentencia de pago o de remate y acceder a la reserva y caución solicitadas.-

Al acceder el tribunal a la reserva de excepciones, se producen tres efectos:

•El ejecutado puede iniciar un juicio ordinario, ejerciendo como acciones las mismas excepciones que opuso en el juicio ejecutivo, cuya reserva había solicitado.-

•No se puede efectuar el pago al acreedor, en tanto éste no rinda fianza de resultas, respecto del juicio ordinario.-

•El ejecutado debe iniciar el juicio ordinario en el término de 15 días, contados desde la notificación de la sentencia definitiva de pago o de remate del juicio ejecutivo, si el ejecutado no lo hace así se podrá pagar al acreedor sin necesidad de caución, o si se ha rendido caución quedará sin efecto ipso facto-

■ La jurisprudencia ha entendido que el plazo de 15 días para deducir el juicio ordinario, entablando las respectivas acciones, se cuenta desde el momento de la notificación del “cúmplase” de la sentencia definitiva, si ha sido objeto de una apelación o, desde que terminan los plazos para interponer recursos en contra de la sentencia definitiva.-

ii.- La segunda oportunidad es común para el ejecutante –reserva sus acciones- y ejecutado –reserva sus excepciones-, según lo dispone el art 478 inc 2º.- Antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, si el ejecutante o el ejecutado piden que se les reserve para el juicio ordinario sus acciones o excepciones, el tribunal puede acceder a ello si existen motivos calificados.- Siempre el tribunal debe acceder a la reserva solicitada, en el evento que no se refiere a la existencia de la obligación misma que ha sido objeto de la ejecución.-

Características

•Sólo se pueden hacer valer en el juicio ordinario como acciones las excepciones que se opusieron en su oportunidad procesal (escrito de oposición de excepciones).-

•Tanto la reserva de acciones como de excepciones se resolverá en la sentencia definitiva

•En ambos casos, la demanda en juicio ordinario debe interponerse en el plazo del art. 474 (15 días), bajo pena de no ser admitida después.-

TRAMITACION DEL CUADERNO DE APREMIO

En el cuaderno de apremio se realizan todas las actuaciones destinadas al cumplimiento de la sentencia que se dicta en el cuaderno ejecutivo, para proceder a la realización de los bienes embargados a fin de pagar al acreedor

se inicia con el Mandamiento de Ejecución y Embargo , y la primera actuación que se realiza en él, si el deudor no paga, será el embargo

Si el ejecutado opone excepciones –se tramitan en encuaderno ejecutivo- la tramitación en el cuaderno de apremio se paraliza una vez realizado el embargo, y sólo continuará la tramitación del cuaderno de apremio, una vez que se dicte sentencia de remate ( ya que si es de pago el tribunal ordenará que éste se efectúe).- Dictada la sentencia de remate, se podrán realizar las actuaciones necesarias para la realización de los bienes y pagar al acreedor

Ahora bien, si el ejecutado no opone excepciones, el mandamiento de ejecución y embargo hace las veces de sentencia definitiva, de modo que se podrá realizar todas las diligencias tendientes a realizar los bienes y efectuar el pago

la primera actuación que se realiza en el cuaderno de apremio es el embargo.

EL EMBARGO

es un acto jurídico procesal que tiene por objeto asegurar el resultado de la pretensión deducida, afectando bienes, al cumplimiento de una sentencia definitiva

De modo que es una diligencia procesal por la que un ministro de fe procede a la entrega, real o simbólica, de bienes pertenecientes al deudor, a un depositario que se designe, con el objeto de que con esos bienes se pague al acreedor, ya sea con las especies mismas o con el producto que arroje el remate de ellos

Nuestra jurisprudencia, lo ha definido conforme a la regulación que hace de él el art. 450 CPC, diciendo que “Consiste en la aprehensión material o simbólica que por mandato de la justicia se hace de determinados bienes de un deudor, que se entregan a un depositario para que tome la tenencia de ellos, cesando desde ese momento la que tenía el dueño o ejecutado, con el objeto preciso e inmediato de enajenarlos para aplicar su valor al pago de la deuda con sus intereses y costas”

el embargo es una institución de carácter cautelar.- Es una especie de medida precautoria, no obstante que está restringida sólo al juicio ejecutivo –en nuestro país.-

La mejor demostración de lo señalado es lo dispuesto en el inciso final del art.235 CPC, se aplican las reglas del juicio ejecutivo, en el cumplimiento incidental de un fallo.

De los conceptos emitidos, entendemos que el embargo se perfecciona por la entrega real o ficta de los bienes embargados al depositario.- Al respecto, cabe hacer presente que el propio ejecutado puede ser designado depositario

¿que bienes pueden embargarse?

sólo los que son de propiedad del deudor o ejecutado, ya que en caso contrario cabe la posibilidad de excluirlos a través de las correspondientes tercerías.

La regla general, conforme lo dispone el art 2465 del CC , es que todos los bienes presentes y futuros del deudor podrán ser objeto de embargo

se exceptúan de este derecho de prenda general los bienes inembargables, los que fundamentalmente se encuentran señalados en el art 445 del CPC y 1618 del CC, en ellos se dispone una enumeración de los mismos

Podemos apreciar que la enumeración del código procesal es más amplia que el civil, ello pues con el tiempo se ha ido ampliando la inembargabilidad, fundamentalmente por razones de índole social.

es preciso señalar que la inembargabilidad es un derecho establecido exclusivamente en beneficio del deudor, de modo que éste puede renunciarlo

¿qué sucede si se embargan algunos de los bienes señalados en la ley?.

El ejecutado debe solicitar la exclusión, deduciendo un incidente de exclusión de embargo, art. 519 inc. 2º.-

Tal como dijimos, la inembargabilidad es un derecho establecido a favor del deudor, de modo que puede renunciarse, en forma expresa o tácita.

Será en forma expresa, si se llega un avenimiento en esta materia, salvo lo dispuesto en el Nº 1º del 445, a su vez será en forma tácita, si el ejecutado no promueve el incidente de exclusión

lo anterior es discutible dado lo dispuesto en el art 12 del CC, sólo pueden renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que sólo miren el interés individual del renunciante y que no esté prohibida su renuncia. De esta manera, si hay algún interés general contenido en algún número del 445, la renuncia sería nula, por ejemplo la del Nº 7.-

En todo caso no se puede renunciar a la inembargabilidad en forma anticipada –antes que se inicie el proceso- ya que estas normas son de orden público, la renuncia anticipada se sanciona con la nulidad de la misma

La Práctica del Embargo

El embargo se lleva a cabo por un ministro de fe, un receptor. Si el deudor se opone al embargo, el receptor será auxiliado por la fuerza pública, art.443 inc. final, en concordancia con el art. 11 de COT. En la práctica, si el ejecutado se opone al embargo, el receptor deberá dejar constancia de ello en el expediente, y con su mérito el ejecutante podrá solicitar al tribunal el auxilio de la fuerza pública.

1.- Personas que pueden designar bienes para la traba del embargo.-

La ley establece que sólo tres personas pueden señalar bienes para trabar el embargo:

a.- Corresponde este derecho en primer lugar al ejecutante, quien tiene dos oportunidades:

- En la demanda ejecutiva, art. 443 Nº 3, inc.3º.-

- En el momento de la diligencia del embargo, art. 447.-

b.- Si el deudor no designa bienes para la traba del embargo, este derecho corresponde al ejecutado, conforme al art. 448.-

c.- Finalmente, si ni el acreedor o el ejecutado han designado bienes para la traba, la designación la hará el ministro de fe, conforme al art. 449 CPC.- Sin embargo, éste no tiene libertad para designar los bienes que debe embargar, se atendrá a lo dispuesto en la ley:

1) Dinero,

2) Otros bienes muebles,

3) Bienes raíces, y

4) Salarios y Pensiones

Requisitos del Embargo Arts 450 y 61

a.- Debe realizarse en días y horas hábiles.- Se puede solicitar habilitación de día y hora, conforme al art. 60.-

b.-Sólo puede practicarse una vez requerido de pago el deudor y siempre que no haya pagado en ese momento.- Antes del requerimiento sólo se puede solicitar una medida prejudicial precautoria.-

c.- De la diligencia debe levantarse un acta, la que debe contener la expresión individual y detallada de los bienes embargados, su calidad y estado en que se encuentran y todo antecedente o especificación necesarios para su debida singularización, tales como : marca, número de serie, color, dimensiones aproximadas, etc.- Tratándose de inmuebles, su ubicación y los datos de la inscripción de dominio.-

d.- El receptor debe señalar el lugar y la hora en que se trabó el embargo, e indicará si fue o no necesario el auxilio de la fuerza pública.-

e.- Debe expresarse en el acta si los bienes embargados se han entregado real o simbólicamente al depositario.-

f.- El acta de ser firmada por el ministro de fe y por el depositario, el acreedor y deudor, si concurren y siempre que deseen hacerlo.-

Además, de acuerdo al art. 450 inc.. 5º el receptor está obligado a enviar carta certificada al ejecutado

Forma como se efectúa el Embargo

De acuerdo al art. 450, el embargo se entiende hecho por la entrega real o simbólica de los bienes al depositario que se designe, aunque la especie quede en poder del deudor, quien hará las veces de depositario hasta que se designe a otra persona.-

Con todo, existen además reglas especiales sobre el particular:

a.- Casos del art. 444 CPC.-

Si la ejecución recae sobre una empresa o establecimiento mercantil o industrial, o sobre cosa o conjunto de cosas que sean complemento indispensable para su explotación, el juez, atendidas las circunstancias y la cuantía del crédito, podrá ordenar que el embargo se haga efectivo en los bienes designados por el acreedor, en otros bienes del deudor, en la totalidad de la industria misma, o en la totalidad o parte de las utilidades que ésta produzca.-

En este caso, si se embarga la industria o las utilidades, el depositario tendrá las facultades y deberes del interventor judicial y, para ejercer las funciones propias del depositario, deberá proceder con autorización del juez de la causa

■Si la ejecución recae sobre simple menaje de la casa habitación del deudor, el embargo se tendrá por efectuado permaneciendo las especies en poder mismo deudor, con el carácter de depositario, previa confección de inventario y tasación aproximada de las especies, la que practicará el mismo receptor.-Esta diligencia deberá extenderse por escrito y será firmada por el ministro de fe, el acreedor si concurre y el deudor, quien en caso de sustracción incurrirá en la pena del art. 471 del CP.-

■b.-Tratándose de bienes raíces, para que el embargo quede perfecto, y en consecuencia produzca efectos respecto de terceros, es necesario que se inscriba en el registro pertinente del Conservador respectivo, lo mismo debe hacerse tratándose de derechos reales constituídos sobre inmuebles, art. 453 CPC.-

■c.- Si el embargo recae sobre dinero, alhajas, especies preciosas o efectos públicos, deberá ser depositado en la cuenta corriente del tribunal respectivo, generalmente en el Banco del Estado, art. 451 inc. final.-

d.- Si la cosa objeto del embargo se encuentra en poder de un tercero que se oponga a la entrega, alegando el derecho de gozarla a otro título que el de dueño, quedará en poder de éste como depositario con las mismas facultades que la ley le otorga al deudor hasta la enajenación y, sin perjuicio del derecho que corresponda al tenedor de la cosa para seguir gozando, aún después de la enajenación de ésta, art. 454.- Ejemplo: el tercero tiene la cosa a título de arrendamiento

Efectos del Embargo

Para ello distinguiremos:

1.- Respecto de los bienes:

De acuerdo al art. 1464 N 3º del CC, existe objeto ilícito en la enajenación de bienes embargados por resolución judicial, salvo que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.-

Si se trata de bienes raíces, el efecto se produce desde la fecha en que se inscriba en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar del Conservador respectivo.-

Tratándose de muebles, la ley nada dice, pero el art. 297 CPC al regular las medidas precautorias, dispone que son oponibles a terceros, cuando ellos han tenido conocimiento del embargo al tiempo de celebrarse el contrato.-

2.- Respecto del dueño de los bienes:

No puede disponer de la cosa embargada, salvo con autorización del juez o del acreedor.- Además, el dueño pierde la administración de los bienes embargados, la que quedará precisamente a cargo del depositario, art. 479 CPC

3.- Respecto de los acreedores:

El embargo no constituye ninguna preferencia para que el acreedor cobre su deuda, de este modo, si otro acreedor es más diligente que el que efectúa el embargo, ello no le da preferencia para pagarse de la deuda.- A la larga, debería plantear una tercería de pago

El Reembargo

Consiste en trabar dos o más embargos sucesivos sobre un mismo bien de propiedad del deudor, por concepto de varios juicios seguidos en contra del ejecutado.-

Sabemos que una vez producido el embargo, todos los actos que importen la enajenación de ellos adolecen de objeto ilícito, es posible entonces embargar una cosa que ya estaba embargada en otro juicio.-

Tanto la doctrina como la jurisprudencia discuten la posibilidad del reembargo.- Normalmente éste se plantea cuando el deudor tiene varios acreedores y los primeros embargan todos los bienes sin dejar nada al resto, al respecto se plantean dos tesis:

1.- No se acepta el Reembargo:

Esta teoría sostiene que el reembargo es improcedente, porque para que operara se debería pedir la autorización a cada uno de los diferentes tribunales que hubieran dispuesto un embargo, para poder subastar los bienes, para que no exista en dicha enajenación objeto ilícito al tenor del art. 1463 Nº 3.-

Señalan los sostenedores de esta teoría, que si se reembarga un bien, no hay en la práctica ninguna ventaja, ya que en todo caso los acreedores que hayan iniciado sus juicios con posterioridad podrán hacer uso de los derechos consagrados en los arts 527 y 528 CPC, relativo a las tercerías de pago y de prelación

Se acepta el Reembargo:

En primer término, la ley no prohíbe el reembargo de modo que es perfectamente posible llevarlo a cabo, incluso, se sostiene, que no es necesario solicitar autorización de los otros jueces para los efectos de proceder a la realización, ya que la autorización judicial que exige el art. 1464 Nº 3 del CC, estaría cumplida al dar la orden de remate el juez a quien se le solicitó.-

Además, la ley no prohíbe el reembargo, aceptar lo contrario sería establecer un privilegio a favor de los acreedores que demanda y embargan primero, privilegio que la ley no establece.- Por lo demás, el art. 528 reconoce expresamente la posibilidad de que existan dos embargos sucesivos en procesos diferentes.-

Nuestra jurisprudencia ha aceptado la premisa de que no existe objeto ilícito en las ventas que efectúa el juez de los bienes embargados por otro tribunal, se entiende que el art. 1464 Nº 3, sólo se aplica en las ventas voluntarias y no en las forzadas.-

No obstante lo anterior en la práctica se acostumbra a que, antes de la subasta de bienes raíces, se dirijan oficios a los otros tribunales, que han ordenado el embargo de inmuebles, para efecto que estos tribunales autoricen el remate de los bienes raíces embargados.- Estimamos, que antes de comprar un bien raíz en subasta pública es del todo aconsejable un estudio de títulos y del juicio ejecutivo mismo, ya que pudiera alegarse una nulidad

Exclusión, Ampliación, Reducción, Sustitución y Cesación del Embargo

1.- Exclusión del Embargo:

Es la facultad que tiene el ejecutado para solicitar que se alce el embargo respecto de los bienes que tienen el carácter de inembargables.- De acuerdo al art.519 Inc. 2º, esta facultad debe ser ejercida por el ejecutado.- Se trata de un incidente de previo y especial pronunciamiento.- El ejecutado puede hacer uso de esta facultad, hasta el momento en que levante el acta de remate de los bienes, ya que en ese instante pierde la propiedad de los bienes.

2.- Ampliación del Embargo:

Es la facultad del ejecutante de solicitar al tribunal la incorporación de nuevos bienes al embargo ya realizado, porque los bienes embargados no alcanzan a cubrir el capital, intereses y costas.- El embargo es una medida cautelar, si no es suficiente no se cumple con su función.-

El art. 456 dispone que el acreedor pude pedir ampliación del embargo en cualquier estado del juicio, siempre que haya justos motivo para temer que los bienes embargados no basten para cubrir capital, intereses y costas.-

La misma disposición señala que el hecho de haber recaído el embargo sobre bienes difíciles de realizar, será siempre justo motivo para la ampliación.- Lo mismo, el hecho de que se deduzca cualquier tercería respecto de estos bienes.-

Si la ampliación se solicita después de haberse dictado sentencia definitiva, no es necesario la dictación de una nueva sentencia para comprender en el remate los nuevos bienes agregados al embargo.-

La ampliación puede ser solicitada tanto por el ejecutante como por el tercero coadyuvante que actúa como tercerista de pago o prelación, se tramita como incidente, en cuaderno separado, y no suspende la tramitación del cuaderno ejecutivo, art. 458 CPC

3.- Reducción del Embargo:

Es el derecho que le asiste al ejecutado para solicitar que los bienes embargados no excedan de los necesarios para responder de la demanda, art. 447.-

Como medida precautoria, el embargo debe ser suficiente para pagar la deuda y las costas, pero no para que sirva como chantaje al acreedor en contra del ejecutado, no olvidar que el art. 298 CPC, dispone que las medidas precautorias se limitarán a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio

4.- La Sustitución del Embargo:

Es la facultad del ejecutado de solicitar la sustitución de los bienes que se le han embargado, en la forma dispuesta por la ley.-

Dijimos que el embargo es una medida cautelar, de modo que ésta puede ser sustituída, como lo establece el art. 457, que lo hace en forma restrictiva:

•El embargo no puede sustituírse cuando recae en la especie o cuerpo cierto debido, y

•La sustitución del embargo debe ser siempre por dinero.-

Se tramita como incidente en el cuaderno de apremio.-

La sustitución no implica el pago de la deuda, sino que sólo alzar el embargo de determinado bien y reemplazarlo por dinero.- El deudor puede hacerlo en cualquier estado del juicio hasta antes de verificarse el remate.

5.- La Cesación del Embargo:

Se produce cuando el ejecutado paga la deuda en capital, intereses y costas.- El ejecutado puede pagar en todo momento, desde que se inicia el juicio ejecutivo hasta antes del remate, pues en ese momento precluye su facultad, art. 490.-

Respecto a los bienes raíces, la jurisprudencia no es uniforme, hay fallos que sostienen que la cesación del embargo sólo puede solicitarse hasta antes que se levante el acta de remate, y se apoyan en el art. 495, puesto que dicha acta valdrá como escritura pública.-

Sin embargo, hay otros fallos, que apoyándose en el mismo artículo, sostienen que pude darse curso a la cesación hasta antes que se otorgue la escritura pública correspondiente.

Estas cinco instituciones, se tramitan como incidentes en ramo separado y no suspenden el juicio ejecutivo, art. 458