Argumentación Jurídica

normas jurídicas
1. legítima
  1. debe ser: válida, justa y eficaz
2. legal
  1. Órgano que la profiere sea competente (validéz jurídica)
3. eficaz
  1. Que cumpla con el fin social, para el cual fue creada
Teorías jurídicas
1. Iusnaturalismo
  1. Edad Antigua
    1. Griegos: Aristóteles y Platón
      1. leyes universales del cosmos anteceden las leyes humanas
  2. Edad Medieval
    1. Santo Tomás
      1. La ley divina determina la ley natural y humana.
        aparece la libertad y la creatividad en las normas
  3. Edad moderna
    1. Contrato: creación del Estado
      1. Thomas Hobbes: el estado fuerte. John Locke: el estado liberal; Jean J. Rousseau: el estado como voluntad general.
  4. Edad Contemporánea
    1. Nivel de economía: John Keynes, Friedrich Hayek, Robert Nozick.
  5. legitimidad del derecho: fin social
    1. validez y eficacia: justo: nacimiento del Derecho
      1. Una sociedad de justos : Derecho Justo
2. Positivismo (Possitum - Ley)
  1. Kelsen
    1. Objeto: Ley (positivo - legal) Método: Silogismo (premisa mayor [norma], premisa menor [hecho o actos que importan al derecho] y conclusión [imputación entre la premisa mayor y la premisa menor]
  2. Hart
    1. norma de reconocimiento: social: norma que acepta la sociedad
      1. norma derivada: normas secundarias
        normas primarias: conclusión
  3. TIPOS
    1. Ideológico
      1. ley debe obedecerse porque es ley
        principio de legalidad: inersia: Institucionalidad
    2. Formal
      1. estudia el valor del derecho: metodología social
        silogismo, test (racionalidad, razonabilidad, igualdad y ponderación), deontología
    3. incluyente o excluyente
      1. incluyente: se debe incluir la moral y en que grado
        excluyente: derecho no tiene relación con la moral (Moral [debe ser] y derecho [descripción de la conducta])
3. Realismo
  1. influencias sociales y personales en la creación y aplicación del derecho.
    1. el realismo entiende el derecho como un hecho social –igual que el positivismo- pero enfatiza en el decisionismo y voluntarismo.
      1. critical legal studies
        Norteamericano - Holmes Escandinavo - Alf Ross Italia - Gusatini Esparta - Raulop
4. No positivismo
  1. Después de la Segunda Guerra Mundial se acusó al positivismo de haber posibilitado el nazismo y el fascismo; por ello apareció el discurso de los derechos humanos como la nueva moral desde la que debía seguir el derecho.
    1. GUSTAV RADBRUCH: norma se obedece pero si es extremadamente injusta no se debe obedecer
    2. RONALD DWORKIN: lagunas jurídicas al nivel de las reglas es necesario acudir a los principios, mediante la ponderación de los mismos (JUEZ HERCULES)
    3. ROBERT ALEXY: una teoría para el derecho de 3 niveles: reglas, principios y argumentaciones.
      1. toma del Tribunal Constitucional Alemán el test de proporcionalidad y lo desarrolla. Es la metodología apropiada para la aplicación de los principios en el Estado Social de Derecho.
5. Teoria Mixta
  1. creada por españoles
    1. Los derechos humanos traen contenidos materiales (sistema estático) que el sistema jurídico (competencias y procedimientos) debe acatar.
6. teoría intersubjetiva
  1. el diálogo para encontrar acuerdos de convivencia, teniendo como marco el discurso de los derechos humanos.
SILOGISMOS
1. PONENDO PONENS
  1. X --- > Y X _______________ Y
2. TOLLENDO TONES
  1. X --- > Y -Y ________ -X
3. DISTUNTIVO
  1. X V Y <Y _______ X
    1. X V Y <X _______ Y
4. CONJUNTIVO
  1. X ---> Y (N1 + N2 + N3 + N(N)) X _____________________________ Y(N1 + N2+ N3 + N(N))
5. HIPOTETICO
  1. A ---> B B ---> C C ---> D ______ A --->D
6. ESTATICO
  1. X (90%) ---> Y X _______________ Y (90%)
7. ANALÓGICO
  1. X ---> Y >Y ________ >X
TEST
1. RACIONALIDAD
  1. 1. Presunción de ilegalidad de las leyes que emite el parlamento. 2. originalismo (principios constitucionales). 3. dificil la reforma. 4. solo emergencia o calamidad se debe intervenir. 5. test duro (no se puede modificar, es muy poco probable.
2. RAZONABILIDAD
  1. 1. Presuncion de legalidad de las normas en el parlamento. 2. test moderado (medida deber ser y responder fin constitucional, no solo en casos de emergencia). 3. protege a la parte debil. 4. medida si es constitucional.
3. TEST PONDERACIÓN
  1. FINALIDAD CONSTITUCIONAL: acto realice un propósito, un bien o un fin constitucional
    1. ADECUACIÓN MEDIDA: relación esta entre el medio y el fin
      1. NECESIDAD MEDIDAD (que entre varias medidas logre el fin vulnerado con menos violación de derechos)
        PROPORCIONALIDAD EN SENTIDO ESTRICTO: analiza el daño, la satisfacción de los otros derechos y si se justifica la satisfacción del derecho en el daño de otro derecho)
4. TEST EQUILIBRIO
  1. Entre más se busque ganar solo para encontrar el equilibrio
    1. presunción de bien mayor, para tener los bienes subsiguientes
      1. renuncia a mas derechos y tener bienes subsiguientes, para encontrar puntos de encuentro: entre ellos podemos encontrar los preacuerdos y las concializaciones

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