DERECHO ROMANO 3 2

Fuentes formales del Derecho Romano

La costumbre, la jurisprudencia, la legislación, el plebiscito, el edicto de los pretores, el senadoconsulto y las constituciones imperiales.

El plebiscito

Siglo IV- 27 a. C

Decisión tomada por

la plebe solo para asuntos de su incumbencia. No es acto del Estado, de todo el

pueblo, sino de una parte del mismo, los plebeyos.

A las asambleas

plebeyas fue confiada, después del 287 a. C la función legislativa. Las normas

decisivas para el derecho privado y el derecho procesal fueron casi siempre

plebiscitos y no leyes.

Legislación posterior

a las XII Tablas

La legislación

posterior a las XII tablas reviste mayor peso para el derecho público que para

el derecho privado.

Cinco de las más

significativas normas legales, que influyeron en la evolución del derecho

privado y del derecho procesal.

A. Ley petelia papiria sobre los encadenamientos

(326 a. C)

Suprime

la esclavitud voluntaria por deudas y dispone que la responsabilidad del deudor

incumplido no sea personal, sino patrimonial.

D. Ley letoria o pletoria sobre la protección

de los menores (193-192 a. C)

Prohíbe

abusar, en los negocios jurídicos, de la inexperiencia de los menores de

veinticinco años.

E. Ley ebucia sobre el procedimiento

formulario (130 a. C)

Sanciona

o protocoliza el uso del procedimiento formulario u ordinario. Abolió solo la acción

basada en el aplazamiento y otorgó efectos civiles a las formulas.

B. Ley aquilia sobre el daño causado (S. III

a. C)

Plebiscito

que innova al ampliar el causismo de las XII Tablas sobre daños de las cosas,

introduciendo nuevos hechos: (Cuatro elementos estructurales de la

responsabilidad extracontractual)

1. El hecho. 2. El daño. 3. La culpa. 4. Nexo causal.

El edicto de

los pretores

Siglo III a.

C- 130 d. C

Se

necesitaba otra fuente, cuyas normas se acomodaran a la ciudad imperialista y

mercantil de las dos últimas centurias de la república. Esa fuente fue el

pretor, magistrado jurisdiccional, cuya función era expresar, indicar,

proclamar o determinar el derecho o la norma que se debía aplicar para dirimir

las controversias. Son, por tanto, los edictos el medio de que se valen los

pretores para crear derecho.

El senadoconsulto

Siglos I a. C- II d. C

Durante todo el régimen monárquico y parte de la república, el senado

es un mero consejo asesor o deliberativo del rey o del magistrado supremo,

llamado a emitir opiniones.

Siglos IV y III a. C el senado se convierte en el organismo

constitucional más elevado e influyente.

Durante el imperio, el senado se transforma y se convierte en un

verdadero órgano legislativo, se le transfiere poder legislativo de los

comicios, a cuatro factores:

A. Decadencia de las asambleas populares.

B. Necesidad de asamblea restringida en

número.

C. Disminución grande de poder político.

D. Debilitamiento del tribunado y de la

actividad normativa de los pretores.

Siglos I y II d. C el senado llega a ser el instrumento por excelencia

de la voluntad normativa del príncipe.

Con el aumento del poder del príncipe, al principio el senado introduce

pequeñas modificaciones, y más tarde ninguna. Por consiguiente, la lectura del

proyecto en el senado no es más que una formalidad y la oratio principis se

vuelve la voluntad del emperador y no del senado.

Las constituciones imperiales

A los actos del príncipe no se les da nombre genérico de constituciones

imperiales sino a partir del momento en que se les reconoce su carácter normativo

y su eficacia general, de una manera consuetudinaria.

Clases de constituciones imperiales:

De carácter general y abstracto

De carácter específico y concreto

Los edictos: Normas generales creadas por el emperador en virtud del

ius edicendi.

Los mandatos: Órdenes de servicio o instrucciones, que el emperador da

a los funcionarios de la administración pública.

Los decretos: Sentencias pronunciadas por el príncipe como supremo

magistrado jurisdiccional del estado.

Las epístolas: Son cartas escritas por el emperador, en respuesta a una

consulta de un funcionario público

Los

rescriptos: Son las respuestas dadas por el soberano a solicitudes de los

particulares.

Tres

funciones del derecho honorario con respecto al civil:

Auxiliar:

Presta eficaz ayuda o auxilio al derecho civil para su aplicación práctica y

para desarrollar las instituciones ya previstas en él.

Suplir:

Integra o suple las muchas lagunas dejadas por el derecho civil.

Corregir:

Corrige o reforma sus disposiciones.

Instrumentos

para ejercer las tres funciones:

A. Otorgamiento de una acción.

B. Denegación de una acción.

C. Excepción.

D. Estipulaciones o cauciones pretorias.

E. Los interdictos.

F. Restitución patrimonial.

G. Colocación

en posesión o tenencia

Actuaciones del pretor:

A. Aumento del número de negocios jurídicos

para enfrentar las exigencias de la contratación privada.

B. Incremento del número de los actos ilícitos

susceptibles de acción.

C. Ampliación del ámbito de un instituto

determinado para proteger un círculo mayor de intereses.

D. Reformas a las consecuencias del formalismo

del derecho civil.

E. Reformas a las consecuencias del formalismo

interno del derecho civil de las partes en el negocio jurídico, garantizada por

el exceptio.

F. Intervención por razones de equidad o

humanidad.

Modificación

e integración de los principios del derecho hereditario.

Hacia el año 130 a. C, derecho

civil y derecho honorario se contraponen como dos sistemas muy diversos.

Este dualismo tiene orígenes en

cinco causas principales:

A. El derecho civil y el derecho honorario se

contraponen por sus respectivas fuentes.

B. Las personas a las que se aplica (civil

solo a ciudadanos romanos y honorario se puede aplicar a extranjeros)

C. El núcleo fundamental de las normas del

derecho civil proceden de los quirites, mientras que del derecho romano procede

del derecho de gentes.

D. La tutela, será de derecho civil si está

tutelado por un acción civilo derecho honorario si es por una acción honoraria.

E. El

derecho civil es eterno e inderogable por esencia, mientras que el honorario

crea medios temporales.

Clases de Edictos:

- Los

decretos: Normas particulares e individualizadas, con las que el pretor concreta los edictos, concediendo o

negando la acción.

-

Edicto perpetuo.

-

Edicto

repentino.

- Edicto

traslaticio.

Factores que determinaron la

codificación del edicto:A. La proliferación de las intervenciones

normativas del príncipe,

B. El aumento de senadoconsultos de contenido

privatista.

C. La generalización del procedimiento

extraordinario.

Siglos I - VI d. C

Las cuatro fuentes formales del derecho en general y las fuentes

formales de los derechos romano y colombiano en particular

Las cuatro fuentes

formales generales del derecho:

La costumbre, la legislación, la

jurisprudencia y la doctrina.

Fuentes formales del

derecho colombiano:

La ley, la costumbre y los

principios generales del derecho.

“La ley es la fuente

formal general principal y primaria del ordenamiento jurídico”

“La costumbre, siendo

general y conforme con la moral cristiana, constituye derecho, a falta de

legislación positiva”

Por expreso querer

legislativo, ni la jurisprudencia, ni la doctrina son fuentes formales

generales del derecho colombiano.

Las cuales son

Cuatro de estas

Data

Es

Tuvo

Data

C. Ley atilia sobre el tutor dativo (210 a. C)

Relativa

del derecho tutelar. Introdujo la tutela dativa.

Se dio

El derecho originado en los edictos de los magistrados jurisdiccionales o iusdicentes se denomina derecho honorario.

Data

Se dio

Data

Se dio